делькредере это в агентском договоре
Энциклопедия решений. Делькредере
Правовая природа делькредере является спорной.
Однако закон называет делькредере именно ручательством за исполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
Делькредере может быть дополнительным условием договора либо результатом отдельного соглашения между комитентом и комиссионером, заключенного впоследствии (постановление Девятнадцатого ААС от 03.11.2011 N 19АП-5157/11).
Суть делькредере заключается в том, что комиссионер, обязанный перед комитентом в силу делькредере, отвечает, например, за неполучение комитентом имущества по сделкам (денежных средств, товаров и т.п.), совершенных комиссионером. Приняв на себя указанную обязанность, комиссионер тем самым принял на себя ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (делькредере) (постановления Восемнадцатого ААС от 31.05.2012 N 18АП-3250/12, Девятнадцатого ААС от 03.11.2011 N 19АП-5157/11).
Понятие делькредере, хотя и сформулировано в ГК РФ применительно к договору комиссии, может рассматриваться и в отношении других посреднических договоров.
Так, согласно статье 1011 ГК РФ, к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главами 49 или 51 ГК РФ, т.е. если агент действует от своего имени, то отношения между ним и принципалом строятся по модели договора комиссии (см. определение ВАС РФ от 04.06.2012 N ВАС-6291/12, постановления ФАС Московского округа от 25.01.2012 N Ф05-12957/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.12.2011 N Ф04-6747/11).
Применительно к договору поручения вопрос о том, принимал ли поручитель на себя ручательство, например, за заемщика (делькредере), рассматривается судом также с учетом положений ст. 991 ГК РФ (определение ВАС РФ от 05.04.2010 N ВАС-3209/10).
При принятии комиссионером ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) комитент обязан уплатить комиссионеру, помимо комиссионного вознаграждения, дополнительное вознаграждение. Размер и порядок его уплаты устанавливаются в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
Делькредере — это. Договор комиссии на условиях делькредере
Продавая товар с использованием договора комиссии, продавец в известной степени облегчает себе жизнь, так как в этом случае ему не нужно заниматься поиском клиентов. Но в то же время в этом заключается и опасность. Ведь покупатель в итоге остается величиной неизвестной, а агент не может отвечать за его порядочность и добросовестность. Но положение дел можно изменить в своих интересах. Этому служит красивое и звучное понятие «делькредере». Это что такое? Попытаемся разобраться в этой статье.
Итальянское слово «делькредере» (ит. del credere значит «принять на веру») обозначает, что агент или комиссионер ручается комитенту или принципалу в том, что сделка, заключенная комиссионером в интересах последнего, при любых обстоятельствах будет выгодной. Что это значит? Если агенту не удастся продать определенный товар, то он должен возместить убытки комитенту. Это является своеобразной страховкой. Таким образом, агент или комиссионер в этом случае гарантирует, что все риски по нарушению условий исполнения обязательств третьими лицами он берет на себя. При выполнении договора делькредере комиссионер действует в интересах клиента. Однако сделки он будет заключать от собственного имени. Заказчик – принципал или комитент. Это тот, кто желает перепоручить заключение сделки в своих интересах. Комиссионер или агент именно этим и занимается.
Применение в любом договоре
Делькредере может быть оговорено практически в любом договоре. К примеру, комиссионер, оказывающий услуги продавцу по этому документу, за дополнительную плату находит покупателя, оформляет сделку купли-продажи. Все денежные средства за товар он возвращает заказчику. По закону агент не несет ответственности перед принципалом или комитентом за неисполнение третьими лицами условий сделки, заключенной с ним в интересах комитента.
Как часто используется делькредере в коллегии адвокатов?
Случаи наступления ответственности
Но в законе есть оговорка, что такая ответственность может наступить в двух случаях:
Отличия от договора поручительства
Использование договора с обязательствами несколько отличается от договора поручительства. В случае с делькредере агент заключает соглашение именно с комитентом и по его поручению оформляет сделки с конечными исполнителями. Может показаться, что это просто вариант договора поручительства, но это не так. Безусловно, эти два типа сделок похожи, но не тождественны друг другу. И тот, и другой договор заключают для обеспечения выполнения обязательств и обязывают агента нести ответственность за их исполнение. Но поручительство в классическом варианте определяет ответственность поручителя перед кредитором должника, то есть тем лицом, которое состоит с должником в правовых отношениях, соотносящихся с основными обязательствами. В коллегии адвокатов делькредере применяется ежедневно.
Договор поручительства не знает таких понятий, как агент, комитент, комиссионер, принципал. Каждый участник подобных правоотношений действует самостоятельно, от своего имени и за свой счет. При этом поручитель не связан с должником. А при делькредере же комиссионер подписывает договор именно с комитентом, и по его поручениям оформляет сделки с конечными исполнителями. И именно перед комитентом он ручается, что эта операция будет произведена надлежащим образом и в срок. При этом заказчик и исполнитель не имеют между собой никаких правоотношений. А комиссионер имеет сразу два договора – один с принципалом, второй – с конечным исполнителем.
Стоит отметить, что делькредере – это частое явление в адвокатской практике.
Оплата делькредере
Обсуждая финансовые условия, заказчик, как правило, закладывает изначально сумму вознаграждения именно за делькредере, кроме стандартной платы за исполнение поручений. Поскольку это дополнительные, довольно серьезные обязательства, которые в целом не связаны с исполнением поручений, по общепринятым нормам размер такого вознаграждения определяется в договоре. Комитент должен четко знать, в какую сумму он оценивает свои риски, и обязательно должен указывать эту сумму в договоре.
Если подобных оговорок нет, то размер компенсационных выплат будет рассчитан, опираясь на размер вознаграждения, выплачиваемого при сходных обстоятельствах по таким договорам. Кроме того, нередко исполнение самого поручения может быть связано с какими-либо расходами, например, это затраты на хранение, оплата перевозки, страховка и т.д. В этом случае заказчик должен возместить их комиссионеру. Что означает делькредере в договоре комиссии? Об этом далее.
Форма соглашения о делькредере
Исходя из общепринятых требований к сделке, договор комиссии между участниками сделки (организациями или юридическим и физическим лицом), заключают в простой письменной форме. И соглашение о делькредере также оформляется подобным образом. Но и это еще не все. Условия о делькредере могут быть включены в текст договора комиссии, оформлены в качестве приложения к этому договору либо как отдельное соглашение дополнительного характера.
Условия соглашения о делькредере
Если говорить о правильной формулировке условий о делькредере, то они должны быть четко выражены и понятны для комитента. К примеру: «Агент принимает на себя ручательство перед комитентом за исполнение таким-то лицом такой-то сделки».
Здесь существуют определенные нюансы. Пункт договора, обозначенный в договоре комиссии как обязанность комиссионера нести ответственность за просрочку оплаты, судебные органы могут не принять в качестве доказательства того, что комиссионер принял на себя обязательства и ручается за исполнение сделки другими лицами. Прописанная таким образом формулировка не позволяет понять, что агент обязуется нести ответственность за несвоевременность платежа, допущенную не им самим, а другими лицами.
Если договор и другие документы по делу не содержат ссылку на пункт об ответственности комиссионера за действия других лиц, то судебные органы вряд ли признают его делькредере, так как этот пункт должен быть прописан в договоре конкретно и однозначно и не должен иметь возможностей для другого толкования.
Заключая договор комиссии на условиях делькредере, также необходимо помнить о следующих условиях. Текст соглашения (или приложение к нему) должен содержать список сделок, в отношении которых принято делькредере. Если агент берет на себя ответственность только за определенный вид сделок или их часть, то это также должно отражаться в составленном документе. Если договор такого перечня не содержит, то делькредере будет применяться в отношении всех сделок, которые поручены агенту.
Кроме того, в договоре прописывают границы ответственности агента. По общепринятым нормам сотрудник берет на себя ручательство за заключение сделок и несет за них полную ответственность. Безусловно, участники соглашения могут прописать и иной размер ответственности агента при исполнении сделки с третьими лицами. Также указываются обстоятельства, при которых ручательство не подлежит исполнению, и обязательства по его реализации прекращаются.
В заключение необходимо отметить, что при неисполнении договора комиссии по вине комитента у комиссионера сохраняется право на выплату комиссионных и возмещение затрат.
Исполнение обязательств
Комиссионер отчитывается комитенту о факте исполнения поручения. Обо всех имеющихся претензиях комитент может сообщить комиссионеру в течение месяца со дня получения отчета. Конечно, если в договоре не предполагается другой порядок. Если в нормативный срок претензий и замечаний не было высказано, то отчет агента считается принятым.
Выводы
Таким образом, резюмируя все вышесказанное, можно сделать следующий вывод о договоре с делькредере. Подписание соглашения комиссии с делькредере позволяет комитенту чувствовать себя спокойнее и увереннее. Ведь обязательства по его поручению будут исполнены, но и в случае неисполнения таковых он не остается в накладе. Для комиссионера такая форма заключения договора выгодна в том случае, если он точно рассчитывает свои силы и уверен в исполнении обязательств по договору. Мы рассмотрели детально, что такое делькредере.
Агентский договор, договоры комиссии и поручения. Сходство и различия
В современной экономической ситуации коммерческие организации стараются использовать все возможности для достижения максимального объема продаж продукции, товаров, работ, услуг. Одной из таких возможностей является использование услуг посредников:
Соответственно, и облагаться налогами (НДС, налог на прибыль) у посредников будут только суммы вознаграждений по посредническим договорам.
Комитент, принципал и доверитель признают выручку от реализации в полном объеме, не уменьшая данные суммы на суммы посреднических вознаграждений.*
*В соответствии с положениями НК РФ, суммы вознаграждений, уплачиваемые по договорам комиссии, поручения и агентским договорам, подлежат учету в составе расходов для целей налогообложения налогом на прибыль и будут служить источников входящего НДС для целей данного налога (если, конечно, посредник является налогоплательщиком НДС).
В нашей статье мы поговорим о законодательной базе посреднических договоров, а так же о некоторых особенностях бухгалтерского учета сделок, осуществляемых через посредников.
Гражданское законодательство, регламентирующее посреднические договора
1. Договор поручения.
Правоотношения, возникающие из договора поручения регулируются положениями 49 главы ГК РФ.
Согласно ст.971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.
В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
Договорам комиссии посвящена 51 глава ГК РФ.
В соответствии с положениями ст.990 ГК РФ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер.
Договор комиссии может быть заключен:
В соответствии с положениями ст.993 ГК РФ, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер:
Таким образом, комиссионер, берущий на себя делькредере, не только продает товары, но и гарантирует их оплату, даже если покупатель оказывается неплатежеспособным.
Необходимо отметить, что делькредере характерно только для договора комиссии, в соответствии с положениями ГК РФ, регламентирующими агентирование, агентский договор делькредере не предусматривает.
Комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (если иное не предусмотрено договором комиссии).
По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.
По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.
Комиссионер вправе в соответствии со статьей 410 ГК РФ* удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.
*В соответствии со ст.410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Согласно ст.1000 ГК РФ, комитент обязан:
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст.998 ГК РФ).
Комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.
При этом, комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента (если в законе или договоре комиссии не установлено иное).
3. Агентский договор
Глава 55 ГК РФ «Агентирование» посвящена регулированию правоотношений по агентскому договору.
В соответствии со ст.1005 ГК РФ, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия:
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала:
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала:
Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
Согласно ст.1006 ГК РФ, принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.
А случае, когда эта информация отсутствует в договоре и размер агентского вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ*.
*Исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение:
К отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала (если агентским договором не предусмотрено иное).
Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.
Агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом*.
*Если иное не предусмотрено агентским договором.
В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.
Обратите внимание:К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям 52 главы ГК РФ или существу агентского договора.
Бухгалтерский учет сделок, осуществляемых через посредников
Счет 004 «Товары, принятые на комиссию» предназначен для обобщения информации о наличии и движении товаров, принятых на комиссию в соответствии с договором. Этот счет используется организациями-комиссионерами.
Комитент, принципал, доверитель учитывает товары, переданные посреднику на реализацию (до момента перехода права собственности на них к покупателю) на счете 45 «Товары отгруженные», т.к. такие товары не должны списываться с баланса и подлежат учету.
Счет 45 «Товары отгруженные» предназначен для обобщения информации о наличии и движении отгруженной продукции (товаров), выручка от продажи которой определенное время не может быть признана в бухгалтерском учете.
На этом счете учитываются также готовые изделия, переданные другим организациям для продажи на комиссионных началах.
Товары отгруженные учитываются на счете 45 «Товары отгруженные» по стоимости, складывающейся из фактической производственной себестоимости и расходов по отгрузке продукции (товаров) (при их частичном списании).
Принятые на учет по счету 45 «Товары отгруженные» суммы списываются в дебет счета 90 «Продажи» одновременно с признанием выручки от продажи продукции (товаров) либо при поступлении извещения комиссионера о продаже переданных ему изделий.
В случае, когда товары посреднику не передаются, а находятся на складе собственника, применять счета 004 и 45 не нужно, так как реального движения товара не происходит.
Соответственно, в учете посредника не отражается никаких операций по движению товаров. При этом посредник ведет бухгалтерский учет расчетов с комитентом, принципалом, доверителем в полном объеме.
В бухгалтерском учете собственника реализация товаров через посредника будет отражаться в общем порядке.
В случае, если договором комиссии комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), то комитент отражает в бухгалтерском учете полученные гарантии в обеспечение обязательств.
Данные гарантии учитываются на забалансовом счете 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные».
Суммы обеспечения комитент будет списывать со счета 008 по мере погашения задолженности:
В случае если в гарантии не указана сумма, то для бухгалтерского учета она определяется исходя из условий договора.
Суммы обеспечений, учтенные на счете 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные», списываются по мере погашения задолженности.
Если комиссионер получает дополнительное вознаграждение за делькредере, то для целей бухгалтерского учета комиссионера данные суммы признаются выручкой и являются доходом от обычных видов деятельности.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.
Делькредере в гражданском праве – что это?
lori-0024823221-bigwww.jpg
Похожие публикации
В деловой практике часто используется агентский или комиссионный договор, позволяющий поручить выполнение отдельных вопросов по реализации товара, услуги другому лицу. Но, несмотря на удобство такой схемы работы, она нередко создает и определенные риски для принципала/комитента, например, если товар будет отгружен, но оплата за него не поступит в оговоренные сроки. В целях защиты их интересов закон предусматривает такой механизм, как делькредере, позволяющий нивелировать риски недобросовестных действий покупателя.
Делькредере в ГК РФ: понятие
Делькредере – это в гражданском праве одна из форм обеспечения обязательств, предусматривающая, что агент, комиссионер гарантирует возмещение за нарушение договорных условий со стороны найденного им покупателя.
Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан исполнять порученное на максимально выгодных для комитента условиях. Ст. 993 ГК РФ определяет, что комиссионер не несет ответственности, если найденное им третье лицо не исполнит договор. Но ч. 1 ст 993 ГК РФ указывает на исключения из этого правила. Во-первых, если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе участника сделки. Во-вторых, если заключен договор комиссии с условием делькредере, т.е. комиссионер поручается за исполнение сделки. В обоих случаях комитент имеет право потребовать от комиссионера возместить убытки, возникшие в результате неисполнения сделки покупателем.
Делькредере (ГК): порядок применения
Соглашение о делькредере не является обязательным условием договора комиссии или агентского договора. Стороны этих договоров заключают дополнительное соглашение, где прописываются все условия наступления ответственности агента или комиссионера, при этом обязательным условием наступления ответственности всегда выступает нарушение третьим лицом сделки, заключенной в пользу комиссионера или принципала. Без основного договора, комиссии или поручения, данное соглашение не имеет юридической силы.
Согласно п. 1 ст. 991 ГК РФ делькредере в договоре комиссии предусматривает дополнительное вознаграждение агенту, именно за поручительство. При этом, стороны сами оговаривают его размер. На практике часто используется вариант установления вознаграждения по делькредере в процентном соотношении от суммы основного вознаграждения. В случае, если стороны не определили размер вознаграждения, то размер выплат определяется исходя из сложившейся практики по такого рода договорам.
Условие делькредере в агентском договоре может быть как включено в текст основного договора, так и заключено виде отдельного соглашения к нему. Документ требует только простой письменной формы.
Очень важно правильно сформулировать условия делькредере, чтобы соглашение имело юридические последствия. Например, агент поручается перед принципалом за надлежащее исполнение третьим лицом сделки в интересах принципала. Наиболее правильный вариант, указать конкретные данные о третьем лице и о заключаемой с ним сделке. Это не противоречит законодательству т.к. соглашение о делькредере может быть заключено в любое время действия агентского договора. Кстати, именно по этой причине эксперты часто советуют оформлять соглашение о делькредере в виде отдельного документа – в условиях, когда по одному агентскому договору агент может заключить несколько сделок, отдельное оформление делькредере по каждой сделке позволит максимально защитить интересы принципала.
В то же время делькредере может предусматривать ответственность только в части сделок, либо в отношении отдельных условий их исполнения. Например, агент несет ответственность только за срок заключения договора. Стороны могут указать обстоятельства, при которых агент не несет ответственности за действие третьих лиц по сделкам с принципалом. Допускается и ограничение размера ответственности агента, например, в виде процента от неисполненных обязательств или возмещения только реального ущерба.
Договор делькредере: исполнение
Исполнение соглашения о делькредере наступает только в случае выявления факта неисполнения третьим лицом сделки, заключенной агентом в интересах принципала, который должен направить требование агенту о возмещении (при этом требование должно соответствовать условиям делькредере). При этом за агентом сохраняется право на получение агентского вознаграждения и возмещения понесенных при исполнении агентского договора расходов.
Требование принципала по поручительству может оспорить агент, делькредере носит оспоримый характер в случае несоответствия сложившейся по сделке ситуации и условиям поручительства. Например, если данная сделка не была включена в соглашение, либо размер ответственности агента носит ограниченный характер или меньше требуемого возмещения. Так, делькредере не может быть в купле-продаже совершенной в интересах принципала, но за пределами договора поручения.
Полные тексты нормативных документов в актуальной редакции вы всегда сможете посмотреть в КонсультантПлюс.