делькредере это в гражданском праве
Энциклопедия решений. Делькредере
Правовая природа делькредере является спорной.
Однако закон называет делькредере именно ручательством за исполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
Делькредере может быть дополнительным условием договора либо результатом отдельного соглашения между комитентом и комиссионером, заключенного впоследствии (постановление Девятнадцатого ААС от 03.11.2011 N 19АП-5157/11).
Суть делькредере заключается в том, что комиссионер, обязанный перед комитентом в силу делькредере, отвечает, например, за неполучение комитентом имущества по сделкам (денежных средств, товаров и т.п.), совершенных комиссионером. Приняв на себя указанную обязанность, комиссионер тем самым принял на себя ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (делькредере) (постановления Восемнадцатого ААС от 31.05.2012 N 18АП-3250/12, Девятнадцатого ААС от 03.11.2011 N 19АП-5157/11).
Понятие делькредере, хотя и сформулировано в ГК РФ применительно к договору комиссии, может рассматриваться и в отношении других посреднических договоров.
Так, согласно статье 1011 ГК РФ, к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главами 49 или 51 ГК РФ, т.е. если агент действует от своего имени, то отношения между ним и принципалом строятся по модели договора комиссии (см. определение ВАС РФ от 04.06.2012 N ВАС-6291/12, постановления ФАС Московского округа от 25.01.2012 N Ф05-12957/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.12.2011 N Ф04-6747/11).
Применительно к договору поручения вопрос о том, принимал ли поручитель на себя ручательство, например, за заемщика (делькредере), рассматривается судом также с учетом положений ст. 991 ГК РФ (определение ВАС РФ от 05.04.2010 N ВАС-3209/10).
При принятии комиссионером ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) комитент обязан уплатить комиссионеру, помимо комиссионного вознаграждения, дополнительное вознаграждение. Размер и порядок его уплаты устанавливаются в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
Делькредере в гражданском праве – что это?
lori-0024823221-bigwww.jpg
Похожие публикации
В деловой практике часто используется агентский или комиссионный договор, позволяющий поручить выполнение отдельных вопросов по реализации товара, услуги другому лицу. Но, несмотря на удобство такой схемы работы, она нередко создает и определенные риски для принципала/комитента, например, если товар будет отгружен, но оплата за него не поступит в оговоренные сроки. В целях защиты их интересов закон предусматривает такой механизм, как делькредере, позволяющий нивелировать риски недобросовестных действий покупателя.
Делькредере в ГК РФ: понятие
Делькредере – это в гражданском праве одна из форм обеспечения обязательств, предусматривающая, что агент, комиссионер гарантирует возмещение за нарушение договорных условий со стороны найденного им покупателя.
Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан исполнять порученное на максимально выгодных для комитента условиях. Ст. 993 ГК РФ определяет, что комиссионер не несет ответственности, если найденное им третье лицо не исполнит договор. Но ч. 1 ст 993 ГК РФ указывает на исключения из этого правила. Во-первых, если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе участника сделки. Во-вторых, если заключен договор комиссии с условием делькредере, т.е. комиссионер поручается за исполнение сделки. В обоих случаях комитент имеет право потребовать от комиссионера возместить убытки, возникшие в результате неисполнения сделки покупателем.
Делькредере (ГК): порядок применения
Соглашение о делькредере не является обязательным условием договора комиссии или агентского договора. Стороны этих договоров заключают дополнительное соглашение, где прописываются все условия наступления ответственности агента или комиссионера, при этом обязательным условием наступления ответственности всегда выступает нарушение третьим лицом сделки, заключенной в пользу комиссионера или принципала. Без основного договора, комиссии или поручения, данное соглашение не имеет юридической силы.
Согласно п. 1 ст. 991 ГК РФ делькредере в договоре комиссии предусматривает дополнительное вознаграждение агенту, именно за поручительство. При этом, стороны сами оговаривают его размер. На практике часто используется вариант установления вознаграждения по делькредере в процентном соотношении от суммы основного вознаграждения. В случае, если стороны не определили размер вознаграждения, то размер выплат определяется исходя из сложившейся практики по такого рода договорам.
Условие делькредере в агентском договоре может быть как включено в текст основного договора, так и заключено виде отдельного соглашения к нему. Документ требует только простой письменной формы.
Очень важно правильно сформулировать условия делькредере, чтобы соглашение имело юридические последствия. Например, агент поручается перед принципалом за надлежащее исполнение третьим лицом сделки в интересах принципала. Наиболее правильный вариант, указать конкретные данные о третьем лице и о заключаемой с ним сделке. Это не противоречит законодательству т.к. соглашение о делькредере может быть заключено в любое время действия агентского договора. Кстати, именно по этой причине эксперты часто советуют оформлять соглашение о делькредере в виде отдельного документа – в условиях, когда по одному агентскому договору агент может заключить несколько сделок, отдельное оформление делькредере по каждой сделке позволит максимально защитить интересы принципала.
В то же время делькредере может предусматривать ответственность только в части сделок, либо в отношении отдельных условий их исполнения. Например, агент несет ответственность только за срок заключения договора. Стороны могут указать обстоятельства, при которых агент не несет ответственности за действие третьих лиц по сделкам с принципалом. Допускается и ограничение размера ответственности агента, например, в виде процента от неисполненных обязательств или возмещения только реального ущерба.
Договор делькредере: исполнение
Исполнение соглашения о делькредере наступает только в случае выявления факта неисполнения третьим лицом сделки, заключенной агентом в интересах принципала, который должен направить требование агенту о возмещении (при этом требование должно соответствовать условиям делькредере). При этом за агентом сохраняется право на получение агентского вознаграждения и возмещения понесенных при исполнении агентского договора расходов.
Требование принципала по поручительству может оспорить агент, делькредере носит оспоримый характер в случае несоответствия сложившейся по сделке ситуации и условиям поручительства. Например, если данная сделка не была включена в соглашение, либо размер ответственности агента носит ограниченный характер или меньше требуемого возмещения. Так, делькредере не может быть в купле-продаже совершенной в интересах принципала, но за пределами договора поручения.
Полные тексты нормативных документов в актуальной редакции вы всегда сможете посмотреть в КонсультантПлюс.
Делькредере — это. Договор комиссии на условиях делькредере
Продавая товар с использованием договора комиссии, продавец в известной степени облегчает себе жизнь, так как в этом случае ему не нужно заниматься поиском клиентов. Но в то же время в этом заключается и опасность. Ведь покупатель в итоге остается величиной неизвестной, а агент не может отвечать за его порядочность и добросовестность. Но положение дел можно изменить в своих интересах. Этому служит красивое и звучное понятие «делькредере». Это что такое? Попытаемся разобраться в этой статье.
Итальянское слово «делькредере» (ит. del credere значит «принять на веру») обозначает, что агент или комиссионер ручается комитенту или принципалу в том, что сделка, заключенная комиссионером в интересах последнего, при любых обстоятельствах будет выгодной. Что это значит? Если агенту не удастся продать определенный товар, то он должен возместить убытки комитенту. Это является своеобразной страховкой. Таким образом, агент или комиссионер в этом случае гарантирует, что все риски по нарушению условий исполнения обязательств третьими лицами он берет на себя. При выполнении договора делькредере комиссионер действует в интересах клиента. Однако сделки он будет заключать от собственного имени. Заказчик – принципал или комитент. Это тот, кто желает перепоручить заключение сделки в своих интересах. Комиссионер или агент именно этим и занимается.
Применение в любом договоре
Делькредере может быть оговорено практически в любом договоре. К примеру, комиссионер, оказывающий услуги продавцу по этому документу, за дополнительную плату находит покупателя, оформляет сделку купли-продажи. Все денежные средства за товар он возвращает заказчику. По закону агент не несет ответственности перед принципалом или комитентом за неисполнение третьими лицами условий сделки, заключенной с ним в интересах комитента.
Как часто используется делькредере в коллегии адвокатов?
Случаи наступления ответственности
Но в законе есть оговорка, что такая ответственность может наступить в двух случаях:
Отличия от договора поручительства
Использование договора с обязательствами несколько отличается от договора поручительства. В случае с делькредере агент заключает соглашение именно с комитентом и по его поручению оформляет сделки с конечными исполнителями. Может показаться, что это просто вариант договора поручительства, но это не так. Безусловно, эти два типа сделок похожи, но не тождественны друг другу. И тот, и другой договор заключают для обеспечения выполнения обязательств и обязывают агента нести ответственность за их исполнение. Но поручительство в классическом варианте определяет ответственность поручителя перед кредитором должника, то есть тем лицом, которое состоит с должником в правовых отношениях, соотносящихся с основными обязательствами. В коллегии адвокатов делькредере применяется ежедневно.
Договор поручительства не знает таких понятий, как агент, комитент, комиссионер, принципал. Каждый участник подобных правоотношений действует самостоятельно, от своего имени и за свой счет. При этом поручитель не связан с должником. А при делькредере же комиссионер подписывает договор именно с комитентом, и по его поручениям оформляет сделки с конечными исполнителями. И именно перед комитентом он ручается, что эта операция будет произведена надлежащим образом и в срок. При этом заказчик и исполнитель не имеют между собой никаких правоотношений. А комиссионер имеет сразу два договора – один с принципалом, второй – с конечным исполнителем.
Стоит отметить, что делькредере – это частое явление в адвокатской практике.
Оплата делькредере
Обсуждая финансовые условия, заказчик, как правило, закладывает изначально сумму вознаграждения именно за делькредере, кроме стандартной платы за исполнение поручений. Поскольку это дополнительные, довольно серьезные обязательства, которые в целом не связаны с исполнением поручений, по общепринятым нормам размер такого вознаграждения определяется в договоре. Комитент должен четко знать, в какую сумму он оценивает свои риски, и обязательно должен указывать эту сумму в договоре.
Если подобных оговорок нет, то размер компенсационных выплат будет рассчитан, опираясь на размер вознаграждения, выплачиваемого при сходных обстоятельствах по таким договорам. Кроме того, нередко исполнение самого поручения может быть связано с какими-либо расходами, например, это затраты на хранение, оплата перевозки, страховка и т.д. В этом случае заказчик должен возместить их комиссионеру. Что означает делькредере в договоре комиссии? Об этом далее.
Форма соглашения о делькредере
Исходя из общепринятых требований к сделке, договор комиссии между участниками сделки (организациями или юридическим и физическим лицом), заключают в простой письменной форме. И соглашение о делькредере также оформляется подобным образом. Но и это еще не все. Условия о делькредере могут быть включены в текст договора комиссии, оформлены в качестве приложения к этому договору либо как отдельное соглашение дополнительного характера.
Условия соглашения о делькредере
Если говорить о правильной формулировке условий о делькредере, то они должны быть четко выражены и понятны для комитента. К примеру: «Агент принимает на себя ручательство перед комитентом за исполнение таким-то лицом такой-то сделки».
Здесь существуют определенные нюансы. Пункт договора, обозначенный в договоре комиссии как обязанность комиссионера нести ответственность за просрочку оплаты, судебные органы могут не принять в качестве доказательства того, что комиссионер принял на себя обязательства и ручается за исполнение сделки другими лицами. Прописанная таким образом формулировка не позволяет понять, что агент обязуется нести ответственность за несвоевременность платежа, допущенную не им самим, а другими лицами.
Если договор и другие документы по делу не содержат ссылку на пункт об ответственности комиссионера за действия других лиц, то судебные органы вряд ли признают его делькредере, так как этот пункт должен быть прописан в договоре конкретно и однозначно и не должен иметь возможностей для другого толкования.
Заключая договор комиссии на условиях делькредере, также необходимо помнить о следующих условиях. Текст соглашения (или приложение к нему) должен содержать список сделок, в отношении которых принято делькредере. Если агент берет на себя ответственность только за определенный вид сделок или их часть, то это также должно отражаться в составленном документе. Если договор такого перечня не содержит, то делькредере будет применяться в отношении всех сделок, которые поручены агенту.
Кроме того, в договоре прописывают границы ответственности агента. По общепринятым нормам сотрудник берет на себя ручательство за заключение сделок и несет за них полную ответственность. Безусловно, участники соглашения могут прописать и иной размер ответственности агента при исполнении сделки с третьими лицами. Также указываются обстоятельства, при которых ручательство не подлежит исполнению, и обязательства по его реализации прекращаются.
В заключение необходимо отметить, что при неисполнении договора комиссии по вине комитента у комиссионера сохраняется право на выплату комиссионных и возмещение затрат.
Исполнение обязательств
Комиссионер отчитывается комитенту о факте исполнения поручения. Обо всех имеющихся претензиях комитент может сообщить комиссионеру в течение месяца со дня получения отчета. Конечно, если в договоре не предполагается другой порядок. Если в нормативный срок претензий и замечаний не было высказано, то отчет агента считается принятым.
Выводы
Таким образом, резюмируя все вышесказанное, можно сделать следующий вывод о договоре с делькредере. Подписание соглашения комиссии с делькредере позволяет комитенту чувствовать себя спокойнее и увереннее. Ведь обязательства по его поручению будут исполнены, но и в случае неисполнения таковых он не остается в накладе. Для комиссионера такая форма заключения договора выгодна в том случае, если он точно рассчитывает свои силы и уверен в исполнении обязательств по договору. Мы рассмотрели детально, что такое делькредере.
Делькредере в гражданском праве
Кондратьева Ю.В., соискатель кафедры гражданского права и процесса Коломенского государственного педагогического института.
Суть делькредере сводится к тому, что комиссионер выступает перед комитентом гарантом другого лица в части ответственности за исполнение последним своего обязательства, иначе говоря, заключая договор с условием о делькредере, комитент получает «дополнительного» должника, повышая тем самым вероятность того, что обязательство по основному договору между ним и должником будет исполнено.
Сорокина С.Я. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств между социалистическими организациями: Учеб. пособие. Красноярск, 1989. С. 59.
В соответствии с положениями гражданского законодательства поручительство является обязательством, акцессорным по отношению к основному обязательству, обеспеченному этим договором поручительства. Это означает, что договор поручительства выступает дополнительным договором к основному, и без существования которого договор поручительства не имеет смысла и значения. Исходя из этого следует, что если основное обязательство между кредитором и должником прекращается в силу исполнения обязательств или по иной причине, например в связи с новацией, прощением долга, то действие договора поручительства также прекращается. Если по каким-либо причинам основной договор, заключенный между кредитором и должником, будет признан недействительным, то заключение договора поручительства также будет признано таковым.
Таким образом, поручитель может нести субсидиарную или солидарную ответственность. По общему правилу должник и поручитель несут солидарную ответственность, однако если законом или договором предусмотрена субсидиарная ответственность, то будет действовать положение закона или договора.
Указание на то, какой вид ответственности для поручителя устанавливается договором, играет существенную роль в том случае, если должник не исполняет своего обязательства и кредитор предъявляет требования по уплате долга. В том случае, если договором предусмотрено, что должник и поручитель отвечают солидарно, то кредитор имеет право предъявлять требование сразу хоть к должнику, хоть к поручителю, как в полном объеме, так и в части обязательства.
Если же договор предусматривает субсидиарную ответственность, то кредитор сначала требует погашения обязательства от должника, и только после того, как он откажется исполнить это требование или вообще не ответит на него в разумный срок, кредитор предъявляет требование к поручителю. Причем в этом случае кредитор должен предоставить последнему доказательство того, что должник отказался исполнить требование о возврате задолженности.
Право требования к поручителю передается ему кредитором на основании договора цессии, без каких-либо ограничений. Если у должника имеется несколько поручителей, то они все несут солидарную ответственность по его долгу.
Вознаграждение за делькредере не входит в комиссионное вознаграждение и может быть установлено договором комиссии как отдельное вознаграждение комиссионера.
Является ли договор (либо условие договора) о делькредере договором поручительства. Следует отметить, что как в теории, так и в практике нередко возникает вопрос, каким должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между кредитором и поручителем) или трехсторонним (помимо кредитора и поручителя, третьей стороной выступает еще и должник). Полагается, что, несмотря на количество лиц, подписавших договор поручительства, сторонами его будут исключительно кредитор и поручитель. Практика идет по пути соединения в одном документе как договора поручительства, так и оказания услуг поручительства, что не соединяет их, превращая в единый трехсторонний договор. Обычно поручителя подбирает сам должник, заключая с ним договор об оказании услуг поручительства (между гражданами эта сделка обычно имеет устную форму и носит безвозмездный характер, хотя не исключено и обратное). В нашем же случае кредитор (комитент) сам обращается к поручителю (комиссионеру) с предложением заключить так договор, предлагая вознаграждение за риск привлечения к ответственности. Это свидетельствует о том, что договор делькредере носит смешанный характер, включая элементы как самого поручительства, так и возмездного оказания услуг поручительства.
Заключение договора с делькредере
Как показывает практика, один из наиболее острых вопросов о делькредере – это оформление договоренности между компаниями. Безусловно, такую сделку необходимо зафиксировать письменно. В какой форме это лучше всего сделать?
Условия договора
Это может быть как отдельное соглашение между «гарантом»-комитентом (принципалом) и заказчиком-комиссионером (агентом), так и отдельный пункт в договорах комиссии или поручения. Однако в последнем случае «прямым текстом» условие о делькредере прописывают, как показывает практика, не всегда. Иногда его возможно «прочесть» только «между строк». Правда, заниматься подобными «дешифровками» чаще всего приходится арбитражным судьям.
Агент и принципал
В качестве примера рассмотрим следующую ситуацию. Две компании, принципал и агент, заключили соглашение, по условиям которого принципал поручает, а агент поставляет конечным абонентам электроэнергию, а фирма-принципал обязуется ежемесячно выплачивать агенту вознаграждение и возмещать его затраты на исполнение этого поручения.
Фирма, работающая с конечными потребителями электричества, была обязана перечислять собственнику электроэнергии деньги вне зависимости от того, получит ли она их сама или нет.
Обратите внимание – фирма, работающая с конечными потребителями электричества (т.е. агент), была обязана перечислять собственнику электроэнергии деньги вне зависимости от того, получит ли она их сама или нет (хотя само по себе слово «делькредере» в договоре не фигурировало). Именно это условие и убедило арбитров в том, что «посредник» фактически принял на себя ручательство за исполнение сделки (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5.02.2009 г. № Ф04-231/2009(19726-А27-48) по делу № А27-5462/2008).
Договор комиссии
А вот еще одна похожая ситуация. Две компании заключили договор комиссии, по условиям которого комиссионер был обязан от своего имени и за счет комитента (в недалеком будущем – истца), за вознаграждение, продавать сельскохозяйственную технику. В соответствии с одним из пунктов соглашения, выплата комиссионного вознаграждения должна была происходить путем удержания нужной суммы из тех денег, которые комиссионер получит от реализации товара. Но, вне зависимости от того, будет ли реализована продукция или нет, до конца календарного года агент-комиссионер обязан перечислить истцу всю стоимость товара за вычетом собственного комиссионного вознаграждения. По прошествии некоторого времени комитент действительно получил некую сумму. Однако совсем не ту, на которую рассчитывал.
Довод ответчика о том, что он не принимал на себя делькредере по договору комиссии, и поэтому пункт о «независимой» стопроцентной выплате стоимости товара следует признать ничтожным, арбитры сочли несостоятельным.
Поэтому заказчик-комитент обратился в арбитраж с требованием взыскать с комиссионера задолженность и проценты за пользование чужими средствами. Судьи всех трех инстанций поддержали исковое заявление. А довод ответчика о том, что он не принимал на себя делькредере по договору комиссии, и поэтому пункт о «независимой» стопроцентной выплате стоимости товара следует признать ничтожным, арбитры сочли несостоятельным. Судьи решили, что, согласившись с такой обязанностью, ответчик фактически принял ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.12.2010 г. по делу № А53-4181/2010).
Оба рассмотренные выше спора свидетельствуют о том, что согласованием ручательства может стать и формулировка о перечислении комитенту комиссионером денег независимо от того, получит ли он их от третьих лиц или нет (т.е. будет ли исполнено другое обязательство).
Навязывание условий
А вот – диаметрально противоположная ситуация, когда комитент-принципал пытался навязать агенту-комиссионеру делькредере, на которое последний, что называется, «не подписывался». Две компании заключили договор, согласно которому агент должен был от своего имени, но за счет принципала поставлять конечным потребителям газ. Окончательный расчет между сторонами должен производиться агентом ежемесячно на основании отчетов. Однако согласно очередному отчету, доходы за отраженный в нем месяц были значительно меньше, чем рассчитывалось изначально, ибо в этот период газ поставлялся льготным категориям граждан. Агент-комиссионер обратил на это внимание принципала, и одновременно попытался сам «выровнять» положение. Но принципал отнесся к этой ситуации довольно равнодушно, хотя вполне мог либо сам разобраться в инциденте, забрав у агента необходимые для этого документы, либо поручить его урегулирование последнему (п. 2 ст. 993 ГК РФ).
Вместо этого заказчик через некоторое время обратился в арбитражный суд с требованием к агенту перечислить все деньги, на которые он как комитент рассчитывал изначально.
Внимательно прочитав текст контракта, а также изучив сопровождавшую данные договорные отношения документацию, арбитры не обнаружили в них условия о делькредере, на которых настаивал истец. Ведь по общему правилу, комиссионер не отвечает перед комитентом за не неисполнение третьим лицом сделки, т.е. в данном случае – за недоплаты конечных абонентов. А тот факт, что ответчик предпринимал действия по взысканию возникшего долга, сам по себе свидетельствует лишь о добросовестности последнего, но никак не о принятии агентом делькредере (постановление ФАС Центрального округа от 23.01.2009 г. № Ф10-6313/08).
Читайте также по теме:
электронное издание
100 БУХГАЛТЕРСКИХ ВОПРОСОВ И ОТВЕТОВ ЭКСПЕРТОВ
Полезное издание с вопросами ваших коллег и подробными ответами
наших экспертов. Не совершайте чужих ошибок в своей работе!
Свежий выпуск издания доступен подписчикам бератора бесплатно.
Выбор читателей
С 1 ноября 2021 года – новые субсидии для МСП
Изменения трудового законодательства с 2022 года: важное для бухгалтера и директора
Изменения бухгалтерского и налогового законодательства с 2022 года
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование