договор safe на русском
SAFE или Convertible Promissory Note: какой инструмент выбрать?
В США один из самых развитых рынков венчурных инвестиций в мире. И, поскольку венчурный рынок существует в США довольно давно, здесь налажен эффективный процесс взаимодействия инвесторов и стартапов. В частности, разработаны простые и удобные для сторон инструменты для оформления инвестиций.
Когда компания находится в начале своего пути, для заключения сделки не хочется большого количества документов, а ключевыми потребностями являются скорость и простота юридического оформления инвестиции.
Самые распространенные и удобные формы юридического оформления инвестиций в США — это SAFE (simple agreement for future equity) и Convertible Promissory Note. Это конструкции, с помощью которых компания получает инвестиции в обмен на обещание предоставить инвестору акции компании в будущем при наступлении определенных событий.
В этой статье мы разберем особенности каждого договора и поможем выбрать наиболее подходящую форму оформления привлечения инвестиций.
Convertible Promissory Note
Convertible Promissory Note — это договор конвертируемого займа, в рамках которого инвестор предоставляет компании денежные средства на условиях обычного процентного займа. При этом задолженность компании может быть конвертирована в акции при наступлении определенных в договоре событий конвертации. Такими событиями, как правило, являются: привлечение компанией финансирования посредством выпуска акций и наступление срока погашения. Конвертация превращает инвестора в акционера компании с правом участия в управлении компанией и получения прибыли.
На практике конвертируемый заем применяется на тех стадиях развития проекта, когда непонятно: «выстрелит» он или нет. При использовании конструкции конвертируемого займа у инвестора и фаундеров есть время понять, насколько успешным будет развитие стартап-проекта, как изменится его стоимость, а также определиться – хотят ли они продолжать партнерство.
Как можно догадаться, в зависимости от набора параметров, договор конвертируемого займа может быть ориентированным на интересы стартапа ( startup-friendly) или инвестора (investor-friendly) – очень многое зависит от переговорной позиции сторон перед заключением договора.
SAFE
SAFE, в отличие от Convertible Promissory Note, не является долговым инструментом и не имеет срока погашения. В этом и состоит основное преимущество SAFE для стартапов.
Для заключения SAFE необходимо согласовать лишь сумму инвестиции, valuation cap и/или дисконт к оценке будущего раунда. В остальном, SAFE является стандартизированным документом, который не принято изменять.
Как работает конвертация в Convertible Promissory Note и SAFE?
При наступлении события конвертации оба инструмента предусматривают примерно одинаковый механизм конвертации. Предположим, что стороны согласовали следующие параметры выбранного инструмента:
Количество акций, приобретаемых инвестором, определяется путем деления суммы инвестиции на цену за 1 акцию.
Такая цена, в свою очередь, определяется путем деления оценки компании (или valuation cap) на общее количество акций компании (включая акции, зарезервированные под опционный пул).
Какой инструмент выбрать?
Оба инструмента пользуются спросом как у стартапов, так и у венчурных инвесторов, поскольку обладают важным преимуществом – они позволяют относительно просто и быстро оформить привлечение инвестиций.
Тем не менее, инвесторам больше подходит Convertible Promissory Note, так как он дает им больше гибкости при согласовании его условий.
Стартапам выгоднее привлекать инвестиции с помощью SAFE, так как в нем отсутствует срок погашения и проценты.
SAFE vs Конвертируемый заем по российскому праву
На прошлой неделе я выступал перед студентами Кафедра РВК на тему юридических аспектов венчурных инвестиций. Студенты были продвинутые и заранее подготовили внушительный список вопросов. На некоторые из них не хватило времени ответить, поэтому постараюсь сделать пару небольших заметок по наиболее интересным из них.
2. При заключении SAFE одобрение условий конвертации происходит на уровне совета директоров компании-заемщика до заключения SAFE. В некоторых случаях в зависимости от положений устава и применимого законодательства для заключения SAFE может потребоваться одобрение акционеров компании.При структурировании конвертируемого займа по российскому праву одобрение конвертации (принятие решения об увеличении уставного капитала) долга в доли (акции) происходит после возникновения условий, которые являются триггером для конвертации. Такая модель влечет серьезные риски для инвестора, поэтому зачастую в корпоративных договорах имплементируются механизмы, обеспечивающие конвертацию долга в доли (акции) общества (например, неустойка или штрафной опцион за нарушение обязанности голосовать определенным образом по вопросу об увеличении уставного капитала).
3. Несмотря на наличие схожих черт SAFE и российского конвертируемого займа, SAFE не является займом, поскольку положения SAFE не предполагают возврат денежных средств инвестору. В случае наступления условий, предусмотренных SAFE, сумма займа и начисленные проценты конвертируются в акции компании. До возникновения триггера конвертации инвестор не вправе требовать возврата займа. Поэтому при подписании SAFE рекомендуется учитывать риск, который может быть связан с отсутствием в будущем триггера, который послужит конвертации долга в капитал.По условиям конвертируемого займа инвестор вправе требовать возврата суммы займа и начисленных процентов ИЛИ конвертации их в капитал компании.
4. Как правило, по условиям SAFE банкротство компании не является триггером для конвертации, поэтому в случае, если компания обанкротится до момента привлечения дополнительного финансирования или выхода на IP, инвестор не получит ничего. Напротив, займодавцы по конвертируемым займам смогут наравне с другими кредиторами общества поучаствовать в распределении имущества должника в случае его банкротства.
5. Принятие законопроекта о конвертируемом займе в РФ (который находится сейчас на рассмотрение в Госдуме) позволит решить множество практических проблем, например, появится возможность принимать решение об увеличении уставного капитала до заключения договора конвертируемого займа/возникновения триггера для конвертации. В результате контрагенты смогут сократить количество документации по сделке и связанные с их подготовкой издержки. Поправки позволят с незначительными рисками заключать простые соглашения конвертируемого займа, приближенные по своей модели к SAFE. Но конвертируемый заем не сможет стать полноценным аналогом SAFE, поскольку финансируемое общество будет обязано либо вернуть сумму займа (в противном случае возникает риск признания займа дарением, несмотря на явное отсутствие намерения одарить финансируемую компанию), либо конвертировать долг в доли (акции).
Что такое SAFE?
SAFE – расшифровывается как Simple Agreement for Future Equity.
Эта договорная форма была введена фондом Y-Combinator для упрощения жизни инвесторам в условиях динамичной жизни Долины, рекомендуя использовать договорную форму «как есть». На «Венчуре по Понятиям» уже есть статья про CLA (Convertible Loan Agreement, он же Convertible Note) – можно сказать, что SAFE-agreement решают абсолютно аналогичную задачу, НО если профессиональному инвестору задать следующие два вопроса, разница между этими двумя умными сокращениями станет понятной:
Какова философия SAFE?
Лирическое отступление: Высокооплачиваемые американские юристы не могли пройти мимо такого значимого куска пирога и, как всегда, все испортили – в сопровождаемых ими сделках они стали вносить изменения в типовой шаблон соглашения (или еще хуже – писать собственные), что привело к тому, что вместо simple мы можем столкнуться с вполне complicated документом. Сами Y-combinator говорят так – «вы конечно можете привлекать юристов с обоих сторон сделки, но мы заключили сотни сделок безо всяких модификаций документа»[2]. На практике юридические изыски приводят к тому, что приходящий на поздних стадиях инвестор – наблюдает весь этот винегрет разношерстных, хитрейших, за огромные деньги составленных safe-соглашений и видит в этом риски, т.к. ему прежде, чем входить в сделку, необходимо разбирать нагромождения всех предыдущих SAFE-соглашений и, черт его знает, что там эти юристы написали. В итоге – желание инвестировать ощутимо снижается, т.к. куда проще работать с типовыми документами, нежели чем рыться в этих умно написанных текстах.
Если сделка типовая, то все точки согласования (о чем ведутся переговоры) в рамках SAFE- сделок очень немногочисленны:
Если вдруг кто-то забыл, что такое конвертируемый займ и лень читать, то эту процедуру можно описать следующим образом: инвестор выделяет проекту деньги, которые в определенную дату (maturity date или раньше) – превращаются или снова в деньги, но уже с процентами (accrued interest), либо в ценные бумаги (equity), но с учетом нескольких условий, которые накладываются:
ее показатели понятны и прогнозируемы, венчурным инвесторам она уже не так интересна и крупнейшими интересантами улучшения дел компании являются действующие stakeholders, maturity cap – может выступать в роли дополнительного вознаграждения в виде equity для инвестора в целях стимулирования принимать участие в делах компании
Для чего я выделил именно эти два пункта говоря о конвертируемом займе в контексте SAFE?
SAFE не оперирует понятием «maturity» ни в каком виде. Это фича, это не баг.
Valuation cap считается для SAFE намного сложнее, чем для конвертируемого займа.
Текущая редакция safe такова, что он по дефолту post money, до этого Y-combinator выкладывал документы, в которых они исповедовали подход pre-money. Собственно, так они и запомнились – new post money SAFE и old pre money safe.
Пример ниже для тех, кто не знает, что такое pre и post:
Переход от pre к post в новой редакции обусловлен не только тем, что post математически привлекательнее, но и тем, что в рамках расчета post:
Отсюда же, вытекает неприменимость SAFE к крупным сделкам – серьезные капиталисты хотят иметь на руках anti-dilution agreement, что подрывает саму суть safe-финансирования.
Восприятие SAFE как концептуально некой общей единой массы в new SAFE приводит к созданию такого явления, как голосование safe-инвесторов и избранию лица, который от лица всех инвесторов вправе изменять любые условия соглашений SAFE других инвесторов, за исключением условие об valuation cap. Этакий «смотрящий за SAFE».
По этим же причинам возникает условие об Most Favored Nation (MFN).
Pro rata.
В рамках нового SAFE возможность противостоять размытию путём дофинансирования на более поздних раундах – возможна, но предоставляется лишь избранным (на основании Pro rata side letter) и юридически ограничена.
Право на pro rata (т.е. платеж в целях удержать % акций) автоматически прекращается (в зависимости от того, что наступит раньше) в случае:
а) закрытия Series A
b) непосредственно до момента конвертации safe в акции
c) непосредственно до наступления прекращения операционной деятельности проекта, ликвидаци и т.д. ( Dissolution Event)
Расчеты для valuation cap и discount – отдельным файлом:
Сами же актуальные версии SAFE можно утащить тут:
[2] Both parties are encouraged to have their lawyers review the safe if they want to, but we believe it provides a starting point that can be used in most situations, without modifications. We hold this belief because of our firsthand experience seeing and helping hundreds of companies fundraise every year…
Инвестору: краткий обзор. Конвертируемый займ vs SAFE
Начинаете инвестировать в стартапы? AdVentureLand, с помощью Skolkovo Legal, разбираются в юридических тонкостях структурирования сделки.
Здесь все просто – вы дали в прямом смысле займ, то есть деньги в долг. Почему конвертируемый? Потому что вы рассчитываете, что одолженные деньги со временем превратятся в акции компании. А вы станете счастливым владельцем акций, конечно.
Определение «срока зрелости» (Maturity Date) – важный этап в переговорах. «Срок зрелости» – это дедлайн, до которого стартап обязуется привлечь следующий раунд финансирования или вернуть долг.
Ваши инвестиции конвертируются пропорционально оценке раунда.
Можно. Но есть несколько нюансов. Во-первых, займ проще и быстрее. Вы сохраните пару десятков тысяч нервных клеток из-за отсутствия бумажной волокиты, сэкономите на юристах. Во-вторых, вам не придется определять оценку компании на ранней стадии.
Конвертируемый займ в США автоматически превращается в акции компании во время следующего раунда. Если бы вы инвестировали в США, то вы получили бы такой же класс акций, как и инвесторы следующего раунда. По факту у вас были бы те же права.
Это популярный тип договора в США. Придумали его юристы акселератора Y Combinator. SAFE – это Simple Agreement for Future Equity, если по-нашему, то простое соглашение о будущем капитале. Часто его называют аналогом конвертируемого займа, но это не так. У инвестиций в формате SAFE нет процентной ставки и срока зрелости. В остальном механизмы действительно похожи: вы даете деньги по оценке следующего раунда, далее конвертация происходит автоматически.
Начнем с конвертируемого займа в России. Формально российскому праву не известна такая вещь, как конвертируемый займ. В нормативных актах такой инструмент не определен. Тем не менее принцип свободы договора позволяет заключать такие соглашения.
Упрощенно структура сделки с конвертируемым займом у нас будет выглядеть так:
У Y Combinator есть отличное видео о SAFE и Equity Rounds. В них по полочкам раскладывают как, что и зачем.
Брэд Фелд и Джейсон Мендельсон потрудились и написали основательную книгу “Venture Deals: Be Smarter Than Your Lawyer and Venture Capitalist”.
Даниил Павлючков, основатель и CEO Mailburn, рассказывает RB о тонкостях конвертируемого займа.
У Дениса Калышкина на канале “Спроси VC” видео “Основные условия сделки (term sheet). Оценка компании.”
И, конечно, настольная книга Леонарда Грайвера «Основные условия венчурного финансирования».
Договор SAFE (Should’ve Asked for an Explanation)
Брачный договор
Договор и путеводители, которые ответят на вопросы по самому договору и психологическим аспектам его заключения.
Разбираем механизмы работы и недостатки самого популярного инструмента для инвестирования в стартапы и предлагаем своё решение.
В 2013 году ведущий американский акселератор Y Combinator опубликовал новый финансовый инструмент, призванный упростить и стандартизировать инвестиции в стартапы на посевных стадиях. Название инструмента отражает эту цель: «Простой договор о будущих акциях» (Simple Agreement for Future Equity) или «SAFE». С тех пор SAFE действительно завоевал мир венчурных инвестиций как в США, так и за их пределами, претерпевая множество модификаций и порождая множество аналогов.
Но есть одна проблема: простое в этом договоре только название. Да, сам договор занимает 7 страниц, но официальная инструкция к нему – аж 31 страницу. Про сложности с SAFE написана уйма статей. Неочевидность его механизмов подтверждается и на нашем опыте как юристов для стартапов по американскому праву. Типичный запрос звучит примерно так: «Привет! У нас C-corp в Делавэре, привлекаем инвестиции, договорились делать SAFE. Можешь объяснить, как он работает?»
Мы, конечно, можем и объясняем, но в голове не укладывается, как можно определиться с инструментом финансирования без понимания, как он работает. Предполагаем, что SAFE стал просто модным трендом, которому следуют как стартапы, так и инвесторы, не особо погружаясь в детали. Тем не менее, SAFE выдержал тест времени и, по всей видимости, никуда не денется. Мы решили подготовить этот путеводитель, чтобы помочь русскоязычному венчурному сообществу лучше разобраться в механизме SAFE и сделать выбор этого инструмента чуть более осознанным.
Для контекста – SAFE vs. другие инструменты финансирования
Чтобы понимать как преимущества, так и недостатки SAFE, нужно иметь хотя бы базовое представление о других распространённых инструментах финансирования стартапов. Мы уже рассматривали ландшафт таких инструментов, но вот суть двух основных и SAFE предельно просто:
SAFE придумали, чтобы решить известные проблемы первых двух инструментов.
Что не так с продажей акций?
Для использования договора купли-продажи акций нужно устанавливать оценку компании. Это не проблема, когда компания существует уже несколько лет, имеет продажи или хотя бы прототип продукта. Но справедливую оценку практически невозможно установить на стадии идеи или тестирования рынка, а посевной раунд инвестиций по большей части происходит именно на этой стадии. SAFE позволяет инвестировать, не устанавливая оценку компании в момент инвестиции.
На стадии продажи акций также необходимо согласовывать условия корпоративного договора или права по привилегированным акциям, что часто требует привлечения юристов. SAFE позволяет отложить эту процедуру до того момента, как на горизонте появится уже более опытный инвестор.
Что не так с конвертируемым займом?
Этот инструмент, как и SAFE, позволяет отложить вопрос оценки компании и согласования прав по привилегированным акциям на потом, но у него другая проблема. Конвертируемый заём является долгом компании перед инвестором. Если сумма этого долга за определённый срок не конвертировалась в акции компании, эту сумму нужно выплатить инвестору с процентами.
Для большинства стартапов ранних стадий перспектива такой выплаты совсем нерадостная, потому что по статистике большинство стартапов закроются, а значит, им нечем будет расплачиваться. Даже для перспективных компаний большой объём долговых обязательств может сильно осложнить их финансовое положение. SAFE же работает как конвертируемый заём, но не является долгом, поэтому его не нужно возвращать.
К слову, американские инвесторы часто готовы смириться, что стартап никогда не сможет отдать долг по конвертируемому займу, потому и идут на SAFE.
Решение в лице SAFE
Таким образом, SAFE даёт возможность и избежать установления оценки компании, и необходимости вернуть деньги инвестору. Звучит действительно классно, но у SAFE тоже есть недостатки. Правда, для того чтобы их понять, нужно сперва разобраться в механизме работы SAFE. Сейчас мы это и сделаем, а на недостатки и наш способ их устранения укажем в конце. Сразу развеем только одно распространённое заблуждение: SAFE не делает инвестора акционером компании. До конвертации SAFE в акции инвестор не имеет вообще никаких прав в компании.
Как работает SAFE
Вводные параметры
Чтобы разобраться, как работает SAFE, нужно усвоить несколько ключевых понятий, которые в нём используются.
Y Combinator предлагает несколько вариантов SAFE, и конфигурация инструмента претерпевала существенные изменения с момента его появления в 2013 году. В этой статье мы рассматриваем текущую версию SAFE – Post-Money SAFE Version 1.1.
Что SAFE даёт инвестору
Общие принципы, заложенные во все конфигурации SAFE, следующие:
При разных конфигурациях SAFE меняется только доля, которую инвестор получит в компании при Equity Financing, либо сумма денег, которую инвестор получит при Liquidity Event.
Далее рассмотрим подробнее эти нюансы в SAFE, в котором есть (1) только Valuation Cap, (2) только Discount Rate и (3) и то, и другое. Для всех примеров используем сценарий со следующими вводными:
Post-Money SAFE – Valuation Cap Only
Начнём с конфигурации, в которой есть только предел оценки компании. Сперва уточнение – что за «post-money»? Это значит, что оценка компании исчисляется с учётом текущей инвестиции. Для понимания, есть также термин «pre-money valuation» – оценка компании до инвестиции. Простое объяснение на цифрах:
Текущая версия SAFE использует механизм post-money valuation, то есть определяет оценку компании с учётом инвестиции по SAFE (Purchase Amount).
Сценарий 1
Вводные первого сценария такие:
Сценарий 2
Меняем вводные следующим образом:
Post-Money SAFE – Discount Only
В этой конфигурации доля, которую получит инвестор при конвертации, всегда привязана к оценке компании на раунде, но инвестор получает скидку на эту оценку в размере дисконта, указанного в SAFE.
Считаем долю инвестора при конвертации:
Post-Money SAFE – Valuation Cap and Discount
Данная конфигурация использует и предел, и дисконт, а SAFE конвертируется по наиболее выгодной оценке для инвестора.
Сценарий 1
Вводные первого сценария такие:
В этом случае оценка компании на раунде ниже, чем предел оценки, поэтому наиболее выгодной для инвестора будет конвертация с применением дисконта:
Сценарий 2
Меняем вводные следующим образом:
Вычисляем, какие условия конвертации будут более выгодными для инвестора. Сперва берём конвертацию с применением предела оценки:
Сравниваем с конвертацией с применением дисконта:
Разницы нет – инвестор получает 2% в любом случае.
Сценарий 3
Ещё раз меняем вводные:
Снова сравниваем условия конвертации, начинаем с конвертации с применением предела оценки:
Сравниваем с конвертацией с применением дисконта:
Здесь наиболее выгодной является конвертация с применением предела оценки, поэтому её и используем.
Смоделировать все эти сценарии с другими значениями вы можете с помощью таблицы, прилагающейся к нашему варианту SAFE.
Право на пропорциональное участие (Pro Rata Right)
В изначальном варианте SAFE инвестор также получал право участвовать в следующих раундах финансирования на пропорциональной основе (pro rata right). Но в какой-то момент создатели договора сочли и это условие слишком дружественным по отношению к инвесторам, и теперь основной шаблон SAFE не содержит его. Для тех же, кто хочет включить право pro rata в договор, Y Combinator предоставляет шаблон Pro Rata Side Letter – дополнительное соглашение к SAFE.
Pro Rata Side Letter даёт инвестору право участвовать в следующем раунде финансирования (Equity Financing) в пределах своей пропорциональной доли, которая определяется как соотношение (x) количества акций, которые инвестор получает в результате конвертации SAFE, содержащего условие предела оценки (Post-Money Valuation Cap) к (y) капитализации компании.
Приведём пример с уже привычными вводными. Инвестор заключил SAFE на следующих условиях:
При конвертации применяется предел оценки, и инвестор получает следующую долю:
Следовательно, по своему праву на пропорциональное участие инвестор может приобрести ещё вплоть до 2% акций, эмитируемых на раунде финансирования. Если инвестор реализует это право в полном объёме, после Equity Financing он будет владеть 4% акций компании.
Недостатки SAFE
Как мы уже упомянули, SAFE привлекателен для стартапов тем, что позволяет им получить и использовать деньги от инвесторов, не предоставляя им незамедлительно никаких прав взамен. Но стандартный шаблон SAFE от Y Combinator имеет и существенные недостатки. Рассмотрим некоторые из них в убывающем порядке критичности.
1. SAFE не содержит минимального порога инвестиций для конвертации
Начнём с определения Equity Financing в шаблоне SAFE (п. 2):
По-русски: инвестиционный раунд, на котором компания привлекает деньги посредством продажи привилегированных акций инвесторам по фиксированной оценке. Как видим, минимальный размер такого раунда не указан, как это обычно делается в договорах конвертируемого займа.
На первый взгляд, это может быть проблемой только для инвестора: не очень-то хочется становиться акционером компании, которая привлекла мизерный раунд и не показывает многообещающих результатов. Но такое событие может быть нежелательным и для компании: если она привлекла микро-раунд для получения необходимых средств для дальнейшего развития, ей может быть невыгодно внезапно получить ряд новых акционеров в лице инвесторов по SAFE, автоматически конвертировавшихся в акции.
2. SAFE не имеет срока окончания
SAFE прекращает действие в момент привлечения раунда (Equity Financing), события ликвидности (Liquidity Event) или ликвидации компании (Dissolution Event). Но что если ни одно из этих событий не наступает в разумный срок?
Здесь SAFE снова уступает традиционным конвертируемым займам, которые содержат срок действия (maturity date), в течение которого заём должен либо конвертироваться в акции, либо быть возвращён инвестору. Нередко встречаются ситуации, в которых изначально привлёкшая венчурный капитал компания самостоятельно успешно развивается без дополнительных вложений инвесторов. Если эта компания привлекла изначальный раунд через SAFE, её инвесторы скорее всего не станут акционерами, но формально компания будет иметь обязанность сделать их таковыми при наступлении одного из событий, влекущих конвертацию.
Такой ситуации можно было бы легко избежать с помощью установления разумного срока действия SAFE. Например, если конвертации не происходит в течение трёх лет после инвестиции по SAFE, компания просто возвращает деньги инвестору. И инвестор будет доволен, что хотя бы вернул деньги, и у компании больше не болит голова, чтó она и кому может быть должна в будущем.
3. SAFE содержит заверение, что инвестор является аккредитованным
По Regulation D закона США о ценных бумагах компания, привлекающая деньги через SAFE, обязана получить заверение инвестора о том, что он является аккредитованным (п. 4(b)):
О том, что означает этот термин, мы писали в отдельной статье, но если коротко, то инвестор-физическое лицо является аккредитованным, если он:
Многие инвесторы с постсоветского пространства, вкладывающие в стартапы через SAFE, не соответствуют этим требованиям. Таким образом, они нарушают сам договор SAFE, ставя под угрозу свои будущие права в компании, а компания нарушает закон США, т.к. не предпринимает разумных мер, чтобы проверить, является ли на самом деле её инвестор аккредитованным.
Эту проблему можно решить, заменив положение, что инвестор является аккредитованным в понятии Regulation D, на заверение о том, что инвестор не является резидентом США и не будет перепродавать свои права по SAFE резидентам США. Таким образом становится возможным применение к сделке Regulation S, который регулирует продажи ценных бумаг нерезидентам США и не содержит требования о том, что инвестор должен быть аккредитованным.
Наше решение
Мы потратили гигантское количество часов на разработку проекта SAFE, устраняющего эти и другие недочёты шаблона YC. В нашей версии все переменные указываются на первой странице, чтобы не допустить пропуска важных условий, а сам договор сделан на двух языках, чтобы облегчить работу с ним для инвесторов, не владеющих английским.