гражданское право франции и германии
Понятие и виды объектов гражданского и торгового права ФРГ, Франции
Объектом вещных прав является имущество, которым можно владеть, пользоваться и распоряжаться.
Нет законодательного закрепления перечня О.
Вещи – лишь телесные предметы.
Классификация вещей (п. 90 и далее):
1) индивидуально определимые и родовые;
3) потребляемые и не-;
5) временно присоединенные
7) промышленный и с\х инвентарь
В немецкой доктрине понятие объектов права рассматривается как парное с понятием субъектов прав. Вещи и права в качестве объектов прав составляют противоположность с ФЛ и ЮЛ как субъектами прав. Является ли объект правовым, решают сами лица.
Система объектов:
3) совокупность прав и вещей
4) нематериальные блага
Также нет закрепленного перечня О.
Виды имущества (ст. 516 и дальше):
1) движимое (по природе, по закону)
2) недвижимое (по природе, по назначению, в силу предмета, к которому относится)
ФГК содержит положения, которые нацелены на уважение частной жизни, нормы о физической неприкосновенности, нормы об охране биосоциальных составляющих личности (нормы, касающиеся запрета посягательств на человека как вид, изучения генетических свойств человека и идентификации личности с помощью генетических отпечатков).
Германия и Франция признают жизнь, здоровье, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну объектами абсолютных субъективных прав. Зарубежное законодательство разделяет понятия «нематериальные блага» и «личные неимущественные права»(нематериальные блага — бестелесное имущество), об этом свидетельствует признание жизни, здоровья, неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны объектами абсолютных субъективных прав и объектами прав личности.
Понятие и виды объектов гражданского и торгового права в англосаксонском праве.
Объекты гражданских прав – это предметы и явления материального и нематериального мира, которые могут служить средствами удовлетворения тех или иных потребностей, то, по поводу чего складываются отношения.
1) Материальные объекты, которые подразделяются на:
· Движимые и недвижимые;
· Незаменимые и заменимые;
· Делимые и неделимые;
· Главные и придаточные;
· Потребляемые и непотребляемые;
· В обороте, изъятые из оборота и ограниченные в обороте.
2) Нематериальные объекту, которые в свою очередь можно разделить на:
· Действия – работа, услуги;
· Нематериальные (личные) права – честь, достоинство; деловая репутация, деловые связи; право авторства;
Сам термин «движимое и недвижимое имущество» применяется судами в тех случаях, когда речь идет об отношениях с «иностранным элементом», регулируемым международным частным правом, тогда как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.
Как было отмечено в научной литературе, законодательство Англии, посвященное земельной недвижимости, архаично и не соответствует реалиям сегодняшнего дня. Так, Закон о собственности 1925 г. определяет, что право собственности на земельный участок включает в себя право на все, что находится под почвенным слоем, воздушное пространство над ним, а также все принадлежности этого участка, однако на разработку полезных ископаемых, содержащихся в этом участке, необходимо получение дополнительной лицензии, а над воздушным пространством над участком существует право свободного пролета.
Правовой режим недвижимого имущества в США регулируется как федеральным законодательством, так и законодательством штатов, причем последние могут иметь существенные различия. Однако во всех штатах признается, что основу недвижимого имущества составляет земля, которая включает не только ее почвенный слой, но и все объекты, которые с ней прочно связаны. При этом речь идет об объектах, созданных как природой, так и руками человека и которые находятся как под землей, так и на поверхности.
К недвижимости также относится растительность, которая не требует ежегодной сельскохозяйственной обработки, получившая название fructusnaturals (деревья, кустарник, многолетние травы). Растения, которые выращиваются человеком и каждый год вынимаются им из земли, относятся к движимому имуществу. Таким образом, выделяют три компонента недвижимого имущества: собственно землю, растительность и принадлежности к земле (fixtures).
По законодательству Англии договор об отчуждении недвижимости еще не порождает перехода права собственности. Необходим специальный акт, при осуществлении которого компетентное лицо проверяет законность сделки. До акта передачи имущества возникают отношения доверительной собственности. Специфичным является одновременное существование двух систем регистрации: обязательной регистрации титула и регистрации земельных обременений. Основной целью регистрации является защита прав нового владельца.
Что касается США, то для этой страны характерна система регистрации сделок. Практически все штаты издали законы, установившие особый порядок регистрации сделок, связанных с переходом права собственности на недвижимое имущество. Положения этих законов не единообразны, но по общему правилу они устанавливают, что незарегистрированная передача прав не имеет юридической силы. Обычно требуется, чтобы продавец передавал покупателю справку о принадлежащем ему праве, удостоверенную на день передачи. В этой справке, составленной на основе регистрационных записей, дается история права собственности на данное недвижимое имущество. Такая справка является доказательством права собственности продавца на недвижимое имущество. Для охраны своих интересов покупателю следует передать компетентному атторнею справку для ее исследования, с тем чтобы получить от него заключение по поводу права, которым обладает продавец. Если право страдает пороками, то в заключении указывается сущность этих пороков.
Предприятие как особый объект гражданских прав.
Дата добавления: 2018-04-05 ; просмотров: 1186 ; Мы поможем в написании вашей работы!
СИСТЕМА ИСТОЧНИКОВ УГОЛОВНОГО И ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ФРАНЦИИ И ГЕРМАНИИ В НОВЕЙШЕЕ ВРЕМЯ
В Пятой республике сложилась иерархия нормативных источников права, основанная на Конституции страны. Это объясняется тем, что Франция — страна, относящаяся к группе континентальной (романо-германской) правовой семьи, где право основано на законе, преимущественно в его кодифицированной форме.
В настоящее время среди источников уголовного права Франции, помимо Конституции, следует выделить Декларацию прав человека и гражданина 1789г., которая считается действующим конституционным законом, особенно ее статьи с 7-й по 10-ю.
Смертная казнь за уголовные преступления отменена во Франции в 1981 г.
Уголовный кодекс Франции введен в действие в мае 1994 г. Он заменил УК Наполеона 1810 г. Последний состоял из четырех книг, первые две книги которого можно было отнести к общей части кодекса, так как в них рассматривались общие вопросы наказаний, их виды, уголовная ответственность. Третья и четвертая книги относились к особенной части, где содержался перечень преступных деяний. Новый же УК существенно отличается от предыдущего, поскольку его структура состоит уже из четырех взаимосвязанных, но вполне самостоятельных законов. Первая книга — это, по сути, общие положения, вторая посвящена посягательствам на личность, третья — преступлениям и проступкам против собственности, а четвертая характеризует преступления и проступки против государства, нации и общественного порядка. Естественно, что французский УК учел новые тенденции в развитии уголовного права, и в него вошли разделы о борьбе с терроризмом, с организованной преступностью, запрет проведения медицинских экспериментов на людях и т.п.
В уголовном праве правовой обычай в новейшее время не может выполнять роли источника права, поскольку строгость формулировок и санкций этой отрасли исключает ссылки на правовые обычаи конкретных местностей. Что касается такого источника права, как судебная практика, то она во французском уголовном праве признается источником de facto, но не de jure.
В гражданском праве Франции среди правовых источников на первом плане стоит Конституция 1958 г., затем следует Декларация прав человека и гражданина 1789г., особенно статья 17 о собственности как праве неприкосновенном и священном.
Как важнейший кодифицированный нормативный акт во французском гражданском праве по-прежнему действует Кодекс Наполеона 1804 г., хотя к концу XX в. первоначальную редакцию сохранили не более половины его статей. Особенно сильные изменения затронули первую книгу ГК Наполеона, где были сформулированы брачно-семейные отношения и закреплен подчиненный статус замужней женщины. Во второй и третьей книгах ГК нашли отражение ограничение прав собственника и свободы договора.
Торговый кодекс 1807 г. отразил дуализм частного права Франции. Он был принят отдельно от гражданского кодекса, поскольку во французском частном праве торговое право является самостоятельной отраслью.
В отличие от уголовного, в гражданском праве Франции правовой обычай выполняет роль источника права, так как, например, в ГК Наполеона содержится прямая отсылка к обычаям (ст. 1135, 1160). Судебная практика во Франции рассматривается как источник не доктринальный, однако de facto суды при рассмотрении гражданских споров внимательно изучают практику Кассационного суда страны по аналогичным делам.
Система источников права Германии как страны романо-германской правовой семьи в новейшей истории включает (на федеральном уровне) следующие нормативные правовые акты:
— Основной закон 1949 г.;
— федеральные законы (кодексы);
— нормативные акты федерального президента;
— нормативные акты федерального правительства — федеральные предписания;
—правовой обычай как дополнительный нормативный источник.
Не признается официальным (доктринальным) источником права Германии судебная практика.
В области уголовного права следует специально отметить ст. 102 Основного закона 1949 г., отменившую на конституционном уровне смертную казнь.
Действующий Уголовный кодекс 1987г. имеет сложное правильное название: УК Германии 1871 г., в редакции 1975 г., с изменениями 1986 г. Это объясняется тем, что Уголовное уложение Германской империи, созданное в 1871 г., было для своего времени весьма прогрессивным документом. Невзирая на то, что на первом месте в перечне преступлений находились преступления государственные: оскорбление императора и местных правителей; фальшивомонетничество, основание тайных организаций, а далее шли преступления против собственности и личности, большинство санкций за них составляли штрафы (до 75 %). Хотя Уложение предусматривало, кроме штрафа, еще возможность применения смертной казни, заключения в рабочем доме, тюремного заключения, помещения в крепость, ареста, ограничения в правах, этот документ в целом стал символом начавшейся тенденции либерализации уголовного законодательства.
Существенным изменениям подверглась в новейшей истории Особенная часть кодекса, где сформулированы новые составы преступлений в экологической области, в экономике, в сфере борьбы с терроризмом, сексуальной сфере etc.
Помимо УК, применяется на практике несколько десятков дополнительных законов, часть из которых является своего рода «малыми кодексами» — таков, например, объемный Закон 1968 г. (в редакции 1975 г.) о нарушениях порядка, детально регламентирующий административные правонарушения.
По поводу судебной практики следует заметить, что, как и во Франции, она выполняет роль фактического (de facto), но не юридического (de jure) источника права.
Что касается гражданско-правовой отрасли, то Основной закон Германии 1949 г. — ее главный источник (ст. 14 о собственности и наследовании, например). При дуализме частного права в Германии наряду с действующим в наши дни Гражданским Уложением 1900 г. применяется в отдельных случаях и Торговый кодекс 1897 г., введенный в действие с 1 января 1900 г. По существу, Торговый кодекс на рубеже столетий являлся дополнением к Германскому гражданскому уложению, поскольку содержал специальные правила для торговцев. Он и сегодня выполняет роль регламента прав коммерсантов.
Отдельные федеральные законы тоже служат источниками гражданского права современной Германии — таковы, например, Закон о возрасте брачного совершеннолетия (1974 г.) или Закон о сделках с землей (о рациональном использовании собственником своей земли) (1961 г.).
Правовой обычай предусмотрен рядом статей ГГУ 1900 г. (например, ст. 157, «обычай гражданского оборота»). Судья не обязан знать такой обычай, поэтому бремя доказывания существования конкретного обычая возложено на процессуальную сторону.
Если рассматривать в качестве источника гражданского права Германии судебную практику, то, как еще в 1973 г. предписал ФКС, судьи могут изменять закон, ибо право — это не просто сумма норм, а правовые идеи и принципы. Это предписание в полной мере относится к гражданскому праву. Однако доктриной судебная практика как официальный источник германского права до сих пор не признана.
4. Французская и германская правовые группы
Внутри романо-германской правовой семьи группа римского (романского) права, которая наиболее сильно отражена во французском праве, отличается от группы германского права.
Основным направлением упорядочения этого массива правовых актов Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из них охватывают комплекс мер, относящихся к двум или нескольким отраслям права, но регулирующих отношения в конкретной области промышленности, хозяйства или культуры.
Начиная с 50-х годов принято несколько десятков таких кодексов, которые по своей правовой природе являются актами консолидации действующего права. Французские юристы отмечают два момента, отличающих эти кодексы от наполеоновских кодификаций. Во-первых, эти кодексы не преследуют цели «переосмыслить» совокупность норм той или иной отрасли права, а направлены на логическую перегруппировку уже принятых законодательных актов и регламентов.
В Основном законе государства не определена система регламен-тарных актов, однако на практике существуют следующие виды актов исполнительной власти, соответствующие внутренней иерархии публичной власти: ордонансы, декреты, решения, постановления, циркуляры, инструкции, уведомления. Важна роль ордонансов, на их примере особенно отчетливо прослеживается тенденция размывания различий между правовой силой закона и регламентарных актов.
Во французской правовой системе в качестве самостоятельного источника права признаются и общие принципы права. Роль общих принципов особенно важна тогда, когда в законодательной структуре
имеются существенные пробелы. Это наиболее наглядно прослеживается в области административного права. Административные суды и Государственный совет в силу некодифицированности административного законодательства наиболее часто ссылаются на общие принципы права.
Во французской юридической литературе источники права делятся на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные). В первую группу входят государственные нормативные акты. К вторичным (дополнительным) источникам права относят в первую очередь судебную практику.
Судебная практика сыграла важную роль в развитии французского права, а современная законодательная практика еще шире открывает ей дорогу для правотворчества в виде индивидуальных и общих норм. Из простого толкователя закона и унификатора собственных решений – а именно такую роль отводит судебной практике теория разделения властей – судебная практика превратилась сегодня в источник французского права (хотя и дополнительный, по мнению французских авторов), «источник в рамках закона».
Германское право. В Германии, как и во Франции, костяком, основой действующего права являются кодексы. Как и во Франции, они стары, неоднократно изменялись, в частности после Второй мировой войны, когда из них были исключены новеллы, внесенные во времена нацизма. Однако значительная часть изменений в праве Германии по сравнению с довоенным временем, в том числе с периодом Веймарской республики, внесена не через кодексы, а с помощью специальных законов, регламентирующих различные сферы жизни общества.
В отличие от Франции Основной закон ФРГ 1949 г. не признает за исполнительной властью право на автономную регламентарную власть и запрещает практику декретов-законов. Правительственные и иные подзаконные акты в Германии Могут быть изданы только в рамках исполнения законов, хотя на практике встречались исключения из этого правила. Германия не знает консолидированных кодексов «нового типа», подобных тем, которые так распространены во Франции.
Роль обычая в частном праве Германии примерно такова же, как и во Франции. Он имеет значение только в узкой среде, не охваченной кодификацией.
Что касается публичного права, то здесь его роль меньше, чем во Франции, что связано, во-первых, с более широкой конституционно-правовой регламентацией в сфере действия государственного права, а во-вторых, с тем, что государственные структуры Германии имеют не столь значительную историю, как во Франции, где соответственно более значима роль исторически сложившихся обыкно-иений в сфере конституционного права.
Как и во Франции, судебная практика приобретает в Германии характер источника права, когда какая-то правовая проблема однозначно подтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. Однако о более или менее полном совпадении ситуации в обеих странах можно говорить лишь применительно к общей судебной системе.
Что касается административного права, то, поскольку оно в Германии в законодательном порядке разработано значительно глубже, чем во Франции, соответственно и роль судебной практики в этой области далеко не столь значительна.
Особенно большие различия обнаруживаются в связи с той весомой ролью, которую играет в государственных структурах Германии Конституционный суд.
Во Франции нет ничего подобного. Конституционный совет, существующий в этой стране, имеет более ограниченную компетенцию. Ему предоставлено право предварительного контроля за конституционностью еще не вступивших в силу законопроектов, и, следовательно, он не может оказать влияния на применение уже действующих законов и иных нормативных актов, как это происходит в Германии, а тем самым и на судебную практику.
Система источников права в Германии – и здесь еще одно отличие от французской системы – отражает федеральный характер государственного устройства страны. Каждая из земель в составе Германии имеет свое законодательство. Это усложняющий систему источников права фактор.
Федеральное право имеет приоритет над правом земель (ст. 31 Основного закона Германии 1949 г.). Однако, с одной стороны, земли участвуют через бундесрат в федеральном нормотворчестве, а с дру-
гой – законодательная компетенция федерации ограничена определенными рамками. Так, по Основному закону, вопросы, не отнесенные к исключительной или совместно действующей законодательной компетенции федерации, остаются в компетенции земель (ст. 70-74 Конституции Германии). В целом, однако, действует правило, согласно которому в случае расхождения федерального закона и закона земли превалирует первый.
Согласно ст. 25 Конституции Германии 1949 г., «общие нормы международного права являются составной частью права федерации. Они имеют преимущество перед законом и непосредственно порождают права и обязанности для жителей федеральной территории». Влияние международного права отражено в праве Германии значительно более четко, чем во Франции, где оно также признается, но выражено Конституцией в значительно более умеренной форме, ибо Конституция говорит (ст.
Таким образом, нетрудно увидеть, что принадлежность права разных стран к одной и той же крупной правовой системе (или семье) отнюдь не исключает весьма существенных различий между национальными правовыми системами.
В заключение следует отметить, что в рамках романо-германской правовой семьи был разработан ряд юридических конструкций и концепций, получивших широкое распространение и признание во всем мире. К их числу относятся:
1) признание и законодательное закрепление принципов право вого государства;
2) реализация на законодательном и правоприменительном уров не принципа разделения властей;
3) обеспечение конституционного правосудия, т.е. создание сис темы конституционного контроля;
4) учреждение и регулирование административной юстиции;
5) создание гарантий развития политического и юридического плюрализма;
6) обеспечение развития местного и судейского самоуправления. Эти принципы стали непреходящими ценностями мировой пра вовой мысли и юридической практики.
Гражданское и торговое право зарубежных стран
Источники гражданского и торгового права Франции Германии
В Германии, как и во Франции, сохраняется дуалистическая система частного права, представленная Германским гражданским уложением (ГГУ) 1896 г. (Buergerliches Gesetzbuchvon) и Германским торговым уложением (ГТУ) 1897 г. (Handelsgesetzbuch, HGB).
Германское гражданское уложение 1896 года построено по так называемой пандектной системе и состоит из пяти книг.
Книга первая «Общая часть» включает семь разделов: «Лица», «Вещи», «Сделки», «Сроки», «Исковая давность», «Осуществление прав. Самозащита. Самопомощь», «Поручительство».
Книга вторая «Обязательственное право» также состоит из семи разделов: «Содержание обязательств», «Обязательства из договоров». «Прекращение обязательств», «Уступка требования», «Перевод долга», «Множественность должников и кредиторов». «Отдельные виды обязательств» (в этом разделе содержатся, в частности, нормы о купле-продаже, мене, найме, аренде, ссуде, займе, подряде, поручении. хранении, простом товариществе, неосновательном обогащении. деликтах и др.).
Книга третья «Вещное право» включает восемь разделов: «Владение», «Общие положения о правах на земельные участки», «Собственность», «Право застройки» (утратил силу), «Права на чужие вещи», «Право преимущественной покупки», «Право удержания», «Ипотека. Вещный долг. Рентный долг».
Книга четвертая «Семейное право» включает три раздела: «Гражданский брак»», «Родство», «Опека».
Книга пятая «Наследственное право» состоит из девяти разделов: «Очередность наследования», «Правовое положение наследника», «Завещание», «Договор о наследстве», «Обязательная доля», «Устранение от наследования недостойных наследников», «Отказ от принятия наследства», «Свидетельство о наследовании», «Покупка наследства».
Германское гражданское уложение в 2001 г. было радикально обновлено, и в настоящее время оно действует в редакции от 26 ноября 2001 г.
ГГУ было задумано как основной законодательный акт Германской империи в области частного права и исходило из тех же принципов: формального равенства лиц перед законом, свободы договора и неприкосновенности частной собственности, что и Французский гражданский кодекс 1804 г.
Однако в отличие от Французского гражданского кодекса ГГУ являлось правовым документом другой социально-экономической эпохи (принято в 1896 г.) и представляло собой значительный шаг в развитии гражданского права.
С точки зрения юридической техники и способа изложения норм ГГУ имеет пандектную структуру и содержит предписания общего характера, т.е. в большинстве случаев формулируются основные принципы гражданского права; материал Уложения располагается по научно и логически обоснованной системе, более строгой и четкой, чем в ФГК. Другой характерной особенностью ГГУ является, но выражению самих немецких юристов, «каучуковость» его норм, что означает, что положения ГГУ позволяют неоднозначную трактовку их содержания. Такая особенность данного документа имеет неоднозначную оценку среди специалистов. Существует две противоположные точки зрения по этому вопросу. Согласно первой точке зрения, «каучуковость» норм позволяет экономить на нормотворчестве и применять уже существующие нормы к урегулированию вновь появляющихся правоотношении. Согласно другой точке зрения, указанная особенность документа создает возможности для судейского произвола.
Германское торговое уложение 1897 г., как и ГГУ, состоит из пяти книг.
Первая книга «Торговые сословия» состоит из восьми разделов: «Коммерсанты», «Торговые реестры», «Торговая фирма», «Торговые книги» (утратил силу). «Прокура и торговые полномочия», «Торговые служащие и ученики», «Торговые представители», «Торговые маклеры».
Вторая книга «Торговые товарищества и негласное товарищество» состоит из трех разделов: «Полное товарищество», «Коммандитное товарищество», «Негласное товарищество».
Третья книга «Торговые книги» регулирует вопросы ведения бухгалтерского учета.
Четвертая книга «Торговые сделки» регулирует отдельные торговые сделки.
Пятая книга «Заморская торговля» посвящена регулированию вопросов морской торговли.
За прошедшие годы Германское торговое уложение, как и ГГУ, не раз изменялось и дополнялось, значительный массив законов, регулирующих торговые отношения, выделен из него и в настоящее время существует в виде отдельных законодательных актов.
В настоящее время Германское торговое уложение 1897 г. действует в редакции от 18 января 2001 г.
Помимо ГГУ 1896 г. и ГТУ 1897 г. важное значение имеют отдельные законы, например: Закон о недобросовестной конкуренции 1909 г., Закон о запрещении ограничения конкуренции 1957 г. (в редакции 1990 г.), Положение о несостоятельности 1994 г. и другие акты нормативного характера, которые играют существенную роль в качестве источника гражданского и торгового права Германии. В целом такого рода законы издаются на трех уровнях: федеральном, на уровне земель и на уровне общин.