к формам реализации адвокатом функций защиты не относится

Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Действующим уголовно-процессуальным законодательством защитнику обвиняемого (подозреваемого) предоставлены некоторые права по собиранию доказательств. В соответствии с пунктом 2 части первой статьи 53 УПК РФ защитнику предоставлено право собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке.

В части 3 статьи 86 УПК РФ дан перечень процессуальных действий, направленных на собирание доказательств в ходе оказания юридической помощи по уголовному делу, которые вправе проводить защитник. Они по существу отличаются от действий, которые осуществляют органы предварительного следствия и суд при собирании доказательств. Таковыми являются: получение предметов, документов и иных сведений (п. 1), опрос лиц с их согласия (п. 2) и истребование справок, характеристик и иных документов от различных органов, объединений и организаций (п. 3). Аналогичные права предоставлены адвокату п.п. 1-3 ч.3 ст. 6 Федерального закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон).

При разработке и принятии ныне действующего Уголовно-процессуального кодекса законодатель, закрепив указанные средства собирания доказательств по уголовному делу, не установил процессуальный порядок производства этих действий, что на практике вызывает споры и влечет необоснованные решения об отказе в приобщении собранных адвокатом доказательств к материалам дела со стороны дознавателей, следователей, прокуроров и судов, и оценке их в совокупности с другими собранными по делу доказательствами.

Вместе с тем, как показала практика адвокатской деятельности, рассматриваемые способы собирания доказательств используются адвокатами достаточно широко, в связи с чем возникла необходимость в даче настоящих методических рекомендаций.

В ходе собирания доказательств следует, прежде всего, учитывать требования ст. ст. 74 и 75 УПК РФ, закрепляющих понятие, свойства и виды доказательств. Кроме того, необходимо иметь в виду формы их процессуального закрепления. Поскольку действующим УПК РФ процессуальные документы, которыми бы фиксировались действия и решения адвоката в ходе собирания доказательств, не предусмотрены (постановление, протокол), то таковые должны по форме и содержанию соответствовать требованиям ст. 84 УПК РФ.

Рекомендуемый порядок фиксации действий адвоката по собиранию доказательств по уголовному делу и их результатов

1. Получение предметов, документов и иных сведений

Предметы, имеющие значение для дела, в уголовном судопроизводстве органы предварительного расследования получают путем производства выемки. Адвокату такого полномочия законодательством не предоставлено. Поэтому, в случае необходимости, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и на основании согласия владельца.

Как представляется, с этой целью адвокату необходимо получить письменное заявление от владельца данного предмета. В заявлении рекомендуется отразить, помимо обязательных реквизитов, следующее: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные признаки, в связи с чем он желает передать его адвокату и для каких целей, сделана ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. При необходимости подпись лица, подавшего заявление, рекомендуется нотариально засвидетельствовать.

Процедура добровольной передачи предмета от владельца к адвокату может осуществляться в присутствии граждан в числе не менее двух, которые должны засвидетельствовать факт и результаты добровольной передачи предмета. При необходимости использования специальных познаний при получении или осмотре предмета для участия в данном процессуальном действии может быть приглашен специалист. Данное полномочие установлено п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Ход и результаты получения предмета могут фиксироваться с помощью фото-, аудио- и видеотехники. После получения предмета, адвокату в присутствии его владельца и свидетелей, при необходимости с участием специалиста, необходимо детально осмотреть предмет и выявить его характерные приметы и имеющиеся следы.

По окончании данного процессуального действия необходимо составить документ, в котором отразить основания, ход и результаты получения предмета. Представляется, что таким документом может быть «Протокол получения предмета». В акте рекомендуется указать следующие сведения: время и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участием каких лиц производилось получение предмета и его осмотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления все участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фиксирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте.

Рассматривая полномочия адвоката по получению документов и иных сведений, которые могут являться доказательствами по уголовному делу, очевидно, что в данном случае имеется в виду случаи их нахождения в ведении или владении граждан или коммерческих организаций, на которых законодательством не возложена обязанность предоставлять документы или их копии по требованию адвокатов в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Процессуальный порядок их получения должен быть таким же, как и получение предметов, о чем изложено выше.

2. Опрос лиц с их согласия

Следует отметить, что по этому вопросу в различных печатных изданиях имеется значительное количество публикаций.1

Опрос, как предусмотрено п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ, производится только с согласия лица, которого возникла необходимость опросить. Сам опрос, как представляется, может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы, либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих вопросов в конце его.

Отдельного внимание заслуживает вопрос о возможности совершения рассматриваемого действия после допроса этого же лица следователем в качестве свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого. Как представляется, такой опрос возможен только в случае, если в ходе их допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значение для дела.

Ход и результаты опроса предлагается фиксировать в специальном документе, например, назвав его «Протокол опроса лица с его согласия». Не рекомендуется называть его протоколом, т.к. УПК РФ составление такого процессуального документа предусмотрено по результатам производства процессуальных действий, проводимых следственными органами. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как виду доказательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса.

В акте должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, проводившем опрос, с указанием адвокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, в которых значится этот адвокат, его номер в соответствующем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу; фамилия, имя, отчество, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, должность, домашний и рабочий телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его личность, отношение к обвиняемому и потерпевшему; отметка о согласии на опрос. Акт опроса, как представляется, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст.ст. 189-191 УПК РФ).

3. Истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии

Рассматриваемая норма УПК РФ использовалась и ранее. Однако такое право вне участия в судопроизводстве по уголовному делу осуществлялось в виде направления ходатайства или запроса от имени коллегии адвокатов или юридической консультации, которые подписывались соответствующим руководителем.

Ныне действующим УПК РФ такое право предоставлено непосредственно адвокату. Реализацию этого права рекомендуется осуществлять путем направления в указанные в ст. 86 УПК РФ органы и организации запросов с целью получения, указанных в нем документов. При направлении запроса допустимо использование бланков адвокатского образования, установленного образца. При необходимости они могут быть удостоверены печатью соответствующего адвокатского образования. Запрос с требованием необходимых документов должны быть мотивированными. В нем также целесообразно указать сроки разрешения его со ссылкой на действующее законодательство о порядке разрешения обращений граждан.

Заслуживает внимания вопрос о порядке приобщения к материалам уголовного дела полученных в порядке п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предметов, документов, справок и иных сведений.

Рекомендуется для этого направить в органы предварительного расследования либо в суд письменное мотивированное ходатайство, в котором в качестве приложения указать следующие документы: заявление о добровольной выдаче предмета, соответствующие акты получения, сами предметы, документы, справки и иные сведения.

В случае отказа в приеме ходатайства, следует иметь в виду, что оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ в любом случае, даже и при отказе в его удовлетворении, подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку полученный предмет, а также справки, документы и иные сведения являются приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам дела.

1При подготовке настоящих рекомендаций использованы:
— научно-практический комментарий Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» под ред. Д.Н.Козака, М., «Статут», 2003;
— комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», под ред. А.В.Гриненко, М., «Кодекс» 2003;
— Паршуткин В.В., «Опрос адвокатом лиц с их согласия», газета международного союза (содружества) адвокатов «Адвокат», № 11(148), М., 2003.

Источник

К формам реализации адвокатом функций защиты не относится

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Обзор документа

Рекомендации Совета Федеральной палаты адвокатов РФ об обеспечении непрерывности защиты по назначению (утв. решением Совета ФПА РФ от 28 ноября 2019 г.)

Совет Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, руководствуясь положениями законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, требованиями уголовно-процессуального закона, а также правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, содержащейся в его многочисленных определениях по вопросу участия защитника в уголовном судопроизводстве, решил:

Дать следующее разъяснение:

1. Эффективная квалифицированная юридическая помощь при защите по уголовному делу подразумевает постоянное и системное оказание ее обвиняемому (подозреваемому) с учетом стадийного построения уголовного судопроизводства. В соответствии с п. 17 Стандарта осуществления защиты в уголовном судопроизводстве, принятого VIII Всероссийским съездом адвокатов 20 апреля 2017 г., «Адвокат участвует в уголовном деле до полного исполнения принятых на себя обязательств, за исключением случаев, предусмотренных законодательством и (или) разъяснениями Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам, утвержденными Советом Федеральной палаты адвокатов».

В соответствии с п. 8 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката «Обязанности адвоката, установленные действующим законодательством, при оказании им юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда не отличаются от обязанностей при оказании юридической помощи за гонорар».

Утвержденный Решением Совета ФПА РФ от 15 марта 2019 г. Порядок назначения адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве основан на принципе непрерывности защиты, который, в частности, означает участие одного и того же адвоката в уголовном деле с момента назначения до полного исполнения принятых им на себя обязательств.

2. Адвокат, принявший поручение по осуществлению защиты по назначению в досудебном производстве, в соответствии с п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката, не вправе отказаться от защиты в суде первой инстанции, включая подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда. Адвокат вправе не подавать апелляционную жалобу в случае, если суд согласился с его требованиями или при наличии письменного заявления подзащитного об отказе от реализации права на подачу апелляционной жалобы адвокатом, как это предусмотрено п. 4 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката.

3. Адвокат, принявший поручение по осуществлению защиты по назначению в досудебном производстве, обязан участвовать не только в процессуальных действиях, проводимых следователем (дознавателем), но и в судебно-контрольном производстве в первой и апелляционной инстанциях (при избрании, изменении и продлении меры пресечения, мер процессуального принуждения, обжаловании действий (бездействия) и решений в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ, и др.).

Адвокат, осуществляющий защиту по назначению в суде первой инстанции, обязан участвовать также в суде апелляционной инстанции при обжаловании промежуточных судебных решений.

Если Региональными правилами, принимаемыми палатами субъектов в соответствии с утвержденным ФПА Порядком назначения адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, не установлено иное, в случае рассмотрения апелляционной жалобы апелляционным судом общей юрисдикции, адвокат, осуществляющий защиту по назначению в суде первой инстанции, имеет приоритет в осуществлении защиты в апелляционной инстанции. Однако отсутствие его согласия на принятие такого поручения является уважительной причиной замены адвоката при рассмотрении дела апелляционным судом общей юрисдикции.

4. Адвокат, принявший поручение по осуществлению защиты по назначению, обязан явиться к инициатору заявки, представить ордер и предъявить удостоверение, после чего выяснить, имеется ли у обвиняемого (подозреваемого, подсудимого) защитник по назначению или соглашению.

Если у обвиняемого имеется защитник по соглашению, то адвокат обязан удостовериться в его надлежащем уведомлении в установленный законом срок и потребовать копию процессуального решения, в котором надлежащим образом мотивировано назначение адвоката в порядке статей 50, 51 УПК РФ при наличии защитника по соглашению.

Недопустимо осуществление адвокатами защиты по назначению наряду с адвокатами, осуществляющими защиту тех же лиц на основании соглашения, за исключением случая, указанного в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ в от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве». Согласно данному разъяснению отказ от защитника по назначению при наличии у того же лица защитника по соглашению может быть не принят дознавателем, следователем или судом лишь тогда, когда процессуальное поведение защитника по соглашению, либо поведение подозреваемого, обвиняемого при реализации права на свободный выбор защитника, будучи явно недобросовестным, ущемляет конституционные права других участников судопроизводства. Следовательно, назначение или продолжение участия в деле защитника по назначению при наличии у того же лица защитника по соглашению не может рассматриваться как недопустимое дублирование функций защиты, нарушающее конституционное право подозреваемого, обвиняемого на свободный выбор защитника, только при условии, что процессуальное решение дознавателя, следователя или суда, которым отклонен заявленный отказ от защитника по назначению, не только вынесено в соответствии с требованиями закона, но и содержит указание именно на такое недобросовестное поведение подозреваемого, обвиняемого и/или защитника (защитников) по соглашению, с приведением конкретных фактических обстоятельств, подтверждающих обоснованность этого вывода.

Во всех прочих случаях защитник по назначению не вправе принимать участие (в том числе, продолжать ранее начатое им участие) в дознании, предварительном следствии либо в рассмотрении дела судом при наличии у подозреваемого, обвиняемого защитника по соглашению, от которого он не отказался и который не отведен от участия в деле в порядке и на основаниях, предусмотренных законом.

Если у обвиняемого (подозреваемого, подсудимого) ранее имелся защитник по назначению, то адвокату до участия в каких-либо процессуальных действиях следует принять меры (в том числе, при проведении свидания с обвиняемым (подозреваемым) наедине) для выяснения причин замены этого защитника, при необходимости связавшись с ним. В случае, если прибывший для участия в деле адвокат удостоверится, что его назначение в качестве защитника осуществлено с нарушением установленных правил, либо прежний защитник не уведомлен надлежащим образом, либо отсутствует принятое в соответствии с требованиями закона мотивированное процессуальное решение, исключающее возможность участия ранее назначенного защитника в уголовном деле, он обязан устраниться от участия в процессуальных действиях, сделав соответствующее заявление.

5. Адвокату, вступившему в уголовное дело в качестве защитника по назначению, для обеспечения в дальнейшем своего надлежащего участия в защите рекомендуется подать письменное заявление лицу, в производстве которого находится уголовное дело, об обязательном надлежащем уведомлении защитника обо всех планируемых следственных (судебных) и иных процессуальных действиях с участием обвиняемого (подозреваемого, подсудимого), а также любых иных действиях, затрагивающих права последнего.

6. Освобождение адвоката от участия в уголовном деле в качестве защитника по назначению допускается исключительно в случаях, предусмотренных законом (принятие соответствующим должностным лицом в соответствии с требованиями закона мотивированного процессуального решения об отводе защитника при наличии законных оснований для этого, принятие отказа обвиняемого (подозреваемого) от защитника, вступление в дело адвоката по соглашению, ранее не принимавшего участия в деле, приостановление статуса адвоката и др.) и (или) разъяснениями Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам, утвержденными Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, а также при наличии иных уважительных причин (например, тяжелая продолжительная болезнь, препятствующая осуществлению профессиональных обязанностей, передача дела по подследственности или подсудности в иное территориальное образование и т.п.).

Обзор документа

Совет Федеральной палаты адвокатов выпустил рекомендации для адвокатов по назначению, касающиеся их участия в досудебном производстве, в суде первой, апелляционной инстанции, предоставления документов, совершения процессуальных действий.

Указано, в каких случаях адвокат по назначению может быть освобожден от участия в уголовном деле.

Источник

Проект Стандарта участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве

Подготовлен вице-президентами ФПА Г.К. Шаровым и Н.Д. Рогачёвым

ПРИЛОЖЕНИЕ № 1
к Кодексу профессиональной этики адвоката

Статья 1. Общие положения

1. Настоящий Стандарт[1] дополняет и конкретизирует правила, установленные в разделе первом «Принципы и нормы профессионального поведения адвоката» Кодекса профессиональной этики адвоката и содержит:

1) правила поведения адвоката при принятии поручения на защиту по соглашению с доверителем и по назначению дознавателя, следователя или суда (далее по тексту соответственно – по соглашению, по назначению), правила вступления в уголовный процесс (далее по тексту – процесс), а также условия завершении или прекращения защиты;

2) минимально необходимый перечень обязанностей адвоката-защитника, неисполнение которых может свидетельствовать о недобросовестной работе адвоката по делу.

2. Правила настоящего Стандарта не распространяются на адвоката в уголовном процессе, который представляет потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца или гражданского ответчика, а также оказывает юридическую помощь свидетелю при его допросе.

Статья 2. Принятие адвокатом поручения на защиту и вступление в процесс

1. Адвокат принимает поручение на защиту по соглашению или по назначению. Одного обвиняемого (подозреваемого) может защищать один или несколько адвокатов по соглашению и/или один адвокат по назначению.

2. Принятие поручения на защиту подтверждается ордером на исполнение поручения. Основанием для оформления ордера является готовность адвоката принять защиту в соответствии с заключенным им соглашением либо в соответствии с постановлением дознавателя, следователя или суда о выделении защитника по назначению.

После оформления ордера адвокат должен незамедлительно уведомить об этом дознавателя, следователя или суд, в чьем производстве находится дело в отношении обвиняемого (подозреваемого), которого адвокату поручено защищать.

3. Условия соглашения о защите должны соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом[2]. Процессуальные правомочия защитника регламентируются уголовно-процессуальным законодательством[3]. Условия соглашения на защиту, противоречащие закону, включая условия, связанные с изменением или расторжением соглашения, приостановлением или прекращением защиты, являются недействительными[4].

4. Поручение на защиту обязывает адвоката выполнять функции защитника до завершения той стадии уголовного судопроизводства (или нескольких стадий), которая указана в соглашении на защиту и/или в ордере на исполнение поручения (предварительного расследования, судебного разбирательства в суде первой инстанции, производства в суде второй инстанции, производства в суде надзорной инстанции, возобновления производства по уголовному делу).

Адвокат вправе принять поручение на защиту в обособленных и факультативных судебных процедурах, предусмотренных статьями 108, 109, 125, 165 УПК РФ (включая подачу всех видов жалоб в вышестоящие судебные инстанции), участие в которых возможно без принятия поручения на защиту в соответствующей стадии уголовного судопроизводства[5].

5. Адвокат не вправе принять поручение на защиту в следующих случаях:

1) имеются обстоятельства, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, исключающие участие защитника в процессе[6];

2) имеются обстоятельства, предусмотренные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре[7];

3) адвокату предстоит защита по одному делу двух обвиняемых (подозреваемых), и при этом:
– интересы одного из них противоречат интересам другого[8];
– интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела[9];
– необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия[10];

4) адвокат по соглашению не вправе принять поручение на защиту, если доверитель заключил с адвокатом соглашение в пользу обвиняемого (подозреваемого), который отказывается выдать адвокату письменное согласие на его защиту этим адвокатом;

5) адвокат по назначению не вправе принять поручение на защиту в нарушение порядка, установленного советом адвокатской палаты, членом которой он является[11], а также в случаях, если:
– в деле участвует другой защитник того лица, которое ему поручено защищать,
– не соблюдено предусмотренное законом право обвиняемого (подозреваемого) на выбор и приглашение конкретного защитника,
– не истекли предусмотренные законом сроки для явки защитника по соглашению, за исключением случаев, когда адвокат располагает достоверной информацией о невозможности явки защитника по соглашению в предусмотренные законом сроки.

6. Если обстоятельства, указанные в настоящем пункте, выявились после вступления адвоката в процесс, решение об отводе защитника принимается в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством (ч. 2 ст. 72, ч. 1 ст. 69 УПК РФ).

7. Об обстоятельствах, препятствующих принятию поручения на защиту, адвокат должен выяснить до принятия поручения на защиту и оформления ордера, либо в ходе первой беседы с дознавателем, следователем, или судом, либо с содержащимся под стражей обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать.

В ходе первой беседы (свидания) адвоката с содержащимся под стражей обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать, адвокат должен представиться, сообщить об основании оформления поручения и выяснить, имеются ли обстоятельства, препятствующие принятию им поручения на защиту.

8. При выявлении обстоятельств, препятствующих принятию поручения на защиту, адвокат должен заявить об этом дознавателю, следователю или суду и не вступая в процесс покинуть место проведения процессуального действия.

Факт приобщения ордера к материалам уголовного дела, а также первое непродолжительное свидание (беседа) адвоката с обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать, не являются безусловными свидетельством вступления адвоката в процесс.

До заявления о принятии защиты и вступления в процесс в качестве защитника адвокат не должен участвовать в процессуальных действиях и подписывать какие-либо процессуальные документы.

9. Если препятствий для вступления в процесс не выявлено, адвокат предъявляет дознавателю, следователю или суду удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения, заявляет о принятии защиты и вступает в процесс в качестве защитника[12].

Статья 3. Обязанности адвоката-защитника[13]

1. Установленные законодательством обязанности защитника по назначению не отличаются от обязанностей защитника по соглашению[14].

2. Адвокат должен согласовать с подзащитным правовую позицию и тактику защиты.

При выявлении новых существенных для защиты доказательств по делу правовая позиция и тактика защиты при необходимости должны согласовываться с подзащитным дополнительно.

По просьбе подзащитного адвокат должен консультировать подзащитного и разъяснять ему процессуальные права и обязанности, применяемые по делу нормы процессуального и материального права, оказывать помощь в ознакомлении с материалами дела и написании ходатайств, жалоб и иных процессуальных документов.

3. Если судебное разбирательство проводится в отсутствие подзащитного и у адвоката отсутствует возможность с ним побеседовать, адвокат самостоятельно определяет правовую позицию и тактику защиты исходя из принципа презумпции невиновности подзащитного.

4. При наличии у подзащитного нескольких защитников они должны стремиться согласовать между собой и с подзащитным правовую позицию и тактику защиты.

Согласованное с подзащитным распределение между защитниками обязанностей по защите в любом случае не должно приводить к ущемлению прав подзащитного что, как правило, обеспечивается закреплением за одним из адвокатов функций ответственного координатора защиты.

5. С момента вступления в процесс защитник должен ознакомиться со всеми материалами дела, которые в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством для него доступны.

Защитник должен ознакомиться с протоколами процессуальных действий, проводимых с его участием и при наличии на то оснований подать на них замечания.

После окончания предварительного следствия (дознания) защитник должен ознакомиться со всеми материалами дела.

6. Защитник не вправе:

1) занимать по делу позицию, противоположную позиции подзащитного, и действовать вопреки его воле, за исключением случаев, когда защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного[15];

2) делать публичные заявления о доказанности вины подзащитного, если он ее отрицает[16];

3) нарушать императивные процессуальные нормы, адресованные защитнику как участнику судопроизводства, или обязательные для всех участников судопроизводства. Отказ защитника от выполнения требований императивных процессуальных норм является отказом от защиты (в частности, отказ от подписания протокола ознакомления с материалами уголовного дела, отказ от выступления в прениях и пр.).

7. При осуществлении защиты адвокат не должен умышленно вводить в заблуждение дознавателя, следователя и суд и вправе лишь умолчать об отдельных известных ему фактах, если их раскрытие не является обязательным, а сообщение о таких фактах может причинить вред правам и законным интересам подзащитного.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей, и исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем[17].

8. Защитник не должен без необходимости ухудшать положение других обвиняемых (подозреваемых). Всякие действия защитника, направленные против других обвиняемых (подозреваемых), чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого защита не может быть осуществлена в полной мере[18].

9. Адвокат по просьбе подзащитного обжалует его задержание, избрание ему меры пресечения в виде заключения под стражу, продление срока содержания под стражей, другие решения и действия участников судопроизводства со стороны обвинения или суда, нарушающие права и законные интересы подзащитного.

10. Защитник обязан обжаловать приговор:

1) по просьбе подзащитного[19];

2) если суд не разделил позицию защитника и (или) подзащитного и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просили защитник и (или) подзащитный[20];

3) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам[21].

Отказ подзащитного от обжалования приговора фиксируется его письменным заявлением защитнику[22].

11. Адвокат, принявший поручение на защиту по назначению в субъекте Федерации, на территории которого расположено адвокатское образование, в котором он осуществляет адвокатскую деятельность, обязан для производства процессуального действия выехать на территорию другого субъекта Федерации только при условии оплаты из федерального бюджета командировочных расходов (включая расходы по проезду и найму жилого помещения) по ставкам не ниже установленных для государственных служащих и выдачи аванса на эти расходы.

12. Защитник должен своевременно сообщить дознавателю, следователю или суду о своей занятости, препятствующей участию в процессуальном действии.

При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в процессуальном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени для их проведения, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом дознавателя, следователя или суд, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время совершения процессуальных действий[23].

В случае неожиданно выявившихся обстоятельств, которые существенно препятствуют плановому ходу судопроизводства, защитник должен предложить подзащитному пригласить еще одного защитника по соглашению, либо ходатайствовать о приглашении защитника по назначению для участия вместе с ним в процессе, либо предложить подзащитному отказаться от его помощи.

Статья 4. Основания прекращения защиты и выхода защитника из процесса

1. Защитник в стадии судебного разбирательства в суде первой инстанции должен выполнять свои обязанности до вынесения по делу итогового судебного акта, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда[24].

Защитник по назначению или по соглашению, принявший поручение на защиту в стадии предварительного расследования, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции[25].

2. Защитник по соглашению при вступлении в процесс, в котором уже участвует защитник по назначению, должен вместе с ним разъяснить обвиняемому (подозреваемому) нецелесообразность участия в процессе одновременно защитников по соглашению и по назначению и предложить обвиняемому (подозреваемому) отказаться от защитника по назначению.

Если обвиняемый (подозреваемый) не желает отказываться от защитника по назначению, последний не вправе отказаться от принятой на себя защиты и выйти из процесса.

3. Адвокат, участвующий в процессе по соглашению или по назначению, не вправе отказаться от принятой на себя защиты до полного исполнения принятых обязательств, кроме случаев, когда дознаватель, следователь или суд освободит адвоката от защиты:
– на основании решения о его отводе;
– при удовлетворении отказа подзащитного от защитника.

4. При отказе обвиняемого (подозреваемого) от защитника по соглашению или по назначению адвокат должен побеседовать с подзащитным наедине, чтобы выяснить, отказывается он от помощи конкретного защитника, который осуществляет его защиту, или отказывается от любого защитника вообще, выяснить причины отказа, разъяснить сущность и юридические последствия такого отказа, порядок его заявления и условия удовлетворения, помочь подзащитному составить ходатайство об отказе от защитника и поддержать его.

6. Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по назначению, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему подготовить письменное ходатайство об отказе от защитника, приглашении другого защитника по назначению и поддержать это ходатайство.

5. Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по соглашению, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему пригласить другого защитника по соглашению.

Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по соглашению ввиду отсутствия средств на оплату его труда, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему подготовить письменное ходатайство об отказе от защитника, приглашении другого защитника по назначению и поддержать это ходатайство[26].

6. При отказе обвиняемого (подозреваемого) от любого защитника вообще адвокат, если он один защищает обвиняемого (подозреваемого), не вправе прекратить защиту и выйти из процесса:

1) в случаях, предусмотренных пунктами 2–8 части 1 статьи 51 УПК РФ, когда участие защитника является обязательным, и отказ от помощи любого защитника отклонен[27];

2) если имеются основания считать отказ от защитника вынужденным, включая отказ от защитника ввиду отсутствия средств на оплату его труда;

3) если реализация волеизъявления подзащитного об отказе от защитника причиняет вред законным интересам подзащитного.

7. Если обвиняемого (подозреваемого) защищают несколько адвокатов и подзащитный отказывается от одного из них, независимо от того участвует он в процессе по назначению или по соглашению, если такой отказ отклонен дознавателем, следователем или судом, защитник, от которого отказывается обвиняемый (подозреваемый), вправе заявить о невозможности продолжения защиты, прекратить защиту и покинуть место проведения процессуального действия[28].

8. При отказе обвиняемого (подозреваемого):

– от любого защитника вообще, кроме случаев, предусмотренных пунктами 2–8 части 1 статьи 51 УПК РФ, если такой отказ отклонен без убедительных обоснований того, что отказ является вынужденным и причиняющим вред законным интересам подзащитного,

– от конкретного защитника, который один защищает обвиняемого (подозреваемого), и подзащитный указал уважительную причину отказа, но такой отказ без убедительных обоснований отклонен,

– защитник вправе обратиться в совет адвокатской палаты, членом которой он является, за разъяснением, вправе ли он в сложившейся сложной этической ситуации прекратить защиту[29]. Если совет палаты признает позицию адвоката в конкретной ситуации обоснованной, а принуждение обвиняемого (подозреваемого) к реализации его субъективных прав путем навязывания подзащитному защитника, от которого тот отказывается, недопустимым, защитник вправе действовать в соответствии с полученным разъяснением[30].

9. В случае прекращения защиты и выхода из процесса в связи с отказом подзащитного от его помощи адвокат должен ознакомиться с протоколом процессуального действия, при производстве которого он вышел из процесса, и при наличии на то оснований подать на него замечания.

10. Адвокат, по любым причинам прекративший защиту до завершения судопроизводства по делу, обязан незамедлительно передать полученные от подзащитного или иного доверителя и находящиеся у адвоката документы самому подзащитному либо иному лицу по его указанию, оформив соответствующий передаточный акт[31].

Изменения и дополнения в Кодекс профессиональной этики адвоката

В связи с принятием Приложения № 1 к Кодексу профессиональной этики адвоката внести в него следующие изменения и дополнения:

1) статью 13 Кодекса профессиональной этики адвоката исключить (нормы этой статьи вошли в Стандарт, либо повторяют нормы части 6 статьи 49 УПК);

2) в подпункте 2 пункта 1 статьи 9 исключить слова: «за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного» (эта норма вошла в Стандарт);

3) пункт 1 статьи 14 изложить в следующей редакции:

«1. При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судопроизводстве, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом суд, сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время участия в судопроизводстве (в части уголовного судопроизводства эта норма вошла в Стандарт);

4) дополнить Кодекс профессиональной этики адвоката Приложением № 1 «Стандарт участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве» следующего содержания: (текст Стандарта приведен в начале настоящего Проекта).

[1] Проект Стандарта, подготовленный Д.Н. Талантовым, включает 30 тыс. знаков с пробелами, настоящий проект включает 16 тыс. знаков.

Сноски в настоящем документе не являются частью Стандарта и носят информационно-поясняющий характер либо правовое основание соответствующей нормы.

[2] См.: ч. 1 ст. 422 ГК РФ; п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре.

[3] См.: п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуре.

[4] См.: подп. 6 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре; ч. 7 ст. 49 УПК РФ; ч. 4 ст. 421, ч. 1 ст. 422, ч. 1 и 2 ст. 450 ГК РФ.

[5] См.: Разъяснения АП Москвы «О соглашении на уголовную защиту».

[7] См.: подп. 1 и 2 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре.

[8] См.: подп. 1 п. 1 ст. 13 КПЭА и ч. 6 ст. 49 УПК РФ.

[9] См.: подп. 2 п. 1 ст. 13 КПЭА.

[10] См.: подп. 3 п. 1 ст. 13 КПЭА.

[11] См.: подп. 9 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[13] Стандарт не содержит перечня прав адвоката-защитника, поскольку права установлены законом, а содержит лишь минимальный перечень его обязанностей.

[15] См.: подп. 2 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[16] См.: подп. 3 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[17] См.: п. 6 ст. 6 и п. 7 ст. 10 КПЭА.

[19] См.: подп. 1 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[20] См.: подп. 2 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[21] См.: подп. 3 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[22] См.: последний абзац п. 4 ст. 13 КПЭА.

[24] См.: абз. 1 п. 2 ст. 13 КПЭА.

[25] См.: абз. 2 п. 2 ст. 13 КПЭА.

[26] Если обвиняемый (подозреваемый) отказался от защитника ввиду отсутствия средств на оплату его труда, дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить его защитником за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ). См.: Постановление Президиума Вологодского областного суда от 20 февраля 1995 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. № 9.

[27] Доктора юридических наук, профессора, заслуженные юристы РФ И.Л. Петрухин, А.В. Смирнов и другие ученые полагают, что принятие решения о «принудительной» защите в случаях, предусмотренных п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, – «право, а не обязанность следователя (дознавателя), прокурора и суда» (См.: Петрухин И.Л. Комментарий к УПК РФ / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 170. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к УПК РФ: Постатейный. 2004. С. 171).

[28] В таком случае право на защиту не должно считаться нарушенным.

[29] Вариант 2: для указанных случаев предусмотреть право адвоката заявить о невозможности продолжения защиты, прекратить защиту, покинуть место проведения процессуального действия и незамедлительно сообщить об этом в письменном виде в совет адвокатской палаты.

[30] См.: Определения КС РФ от 17.10.2006 № 424-О, от 21.10.2008 № 488-О-О, от 17.12.2009 № 1622-О-О, от 20.10.2011 № 1426-О-О и Пост. Пленума ВС РФ от 30.06.2015 № 29.

Источник