как проверить договор подряда на подлинность
Как составить договор с подрядчиком так, чтобы его не посчитали штатным работником
Пошаговый алгоритм проверки договора поможет уберечь компанию от проблем. Мастрид для руководителей — с примерами и пояснениями.
Главный редактор журнала «Главбух». Эксперт корпоративной справочно-образовательной системы «Актион Бухгалтерия». С 2003 года пишет про бухгалтерский учет, налоги и зарплату. В издательский бизнес пришла из бухгалтерии.
Компаниям выгоднее заключать с физлицами не трудовые, а гражданско-правовые договоры. Поэтому налоговики, ФСС и трудовые инспекторы тщательно проверяют договоры подряда или оказания услуг и ищут в них признаки трудовых отношений.
За маскировку трудовых отношений под гражданско-правовые инспекторы штрафуют компанию на сумму от 50 000 до 100 000 рублей, а директора — на сумму от 10 000 до 20 000 рублей (ч. 4 ст. 5.27 КоАП).
Почему компании предпочитают гражданско-правовой договор (ГПД) трудовому
Исполнители ГПД не претендует на права, гарантии и льготы, установленные законом для работников, и потому обходятся компании гораздо дешевле. Рассмотрим на примере сотрудничества с программистом.
Если программист физлицо
Если программист ИП или самозанятый
Компания может заключить договор с тем, кто имеет статус предпринимателя. Это ещё выгоднее, чем договор с физлицом:
Что нужно проверить в договоре
Убедитесь, что в вашем гражданско-правовом договоре нет признаков трудового, иначе проверяющие переквалифицируют отношения с исполнителем в трудовые, доначислят взносы и потребуют уплаты штрафов.
Итак, что нужно проверить.
Наименование сторон договора
В договоре не должно быть слов «работник» и «работодатель». Стороны ГПД обычно называются «заказчик» и «исполнитель» (или «заказчик» и «подрядчик»).
Название должности
Не указывайте в договоре должность или специальность, ведь выполнение работы в определённой должности / по конкретной специальности — это признак трудового договора (ст. 15 ТК). Только из-за указания на должность и специальность договор вряд ли переквалифицируют в трудовой, но чтобы не было споров, лучше не включать в ГПД условия, характерные для трудового договора.
Пример из практики
Компания заключила с программистом договор оказания услуг (на разработку программы). Однако результат работ комиссия компании не приняла. Тогда исполнитель обратился в суд и потребовал, чтобы компания оформила с ним трудовые отношения и оплатила выполненную работу.
Судьи отказали: нет доказательств, что программист выполнял трудовую функцию, то есть работал полный рабочий день, подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка и так далее. Того факта, что в договоре указали должность «программист», недостаточно, чтобы считать отношения трудовыми (определение Московского городского суда от 27.07.2016 № 4г-7812/2016).
Предмет договора
По трудовому договору работник постоянно выполняет функции, которые входят в его обязанности. Компания оплачивает работнику процесс труда, а не его результат. А вот по ГПД исполнитель выполняет конкретную работу по заданию заказчика и сдаёт ему результат. Заказчик в свою очередь обязуется результат работы принять и оплатить (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК).
Таким образом, в ГПД нужно указать, какие именно работы выполняет программист: например, разрабатывает программу, модифицирует её или адаптирует и так далее. Приложите к договору техническое задание, в котором подробно описана задача.
«Исполнитель обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по адаптации и модернизации программы, указанные в техническом задании, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора, и сдать результат Заказчику. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его».
Периодичность работ
Безопаснее оформлять ГПД на разовые работы. Например, когда компании нужно разработать сайт или настроить учётную программу. Если организация будет постоянно перезаключать ГПД с программистом, то высок риск, что проверяющие посчитают отношения трудовыми и переквалифицируют договор. Стабильный характер работы — один из признаков трудового договора (постановление Пленума Верховного суда от 29.05.2018 № 15).
Компания оформила с программистами договор на оказание услуг. Конкретный объём работ в договоре указан не был. Фактически программисты выполняли работы на постоянной основе. Оплату компания перечисляла периодично и сумма была фиксированной.
Проверяющие из ФСС посчитали договор трудовым и судьи их поддержали (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.01.2020 № Ф03-5820/2019).
Сроки выполнения работ
Укажите в договоре конкретные сроки выполнения работ. Можно также выделить отдельные этапы работ и указать, когда программист должен их выполнить (п. 1 ст. 708 ГК). Другой вариант — зафиксировать в договоре, что исполнитель выполняет работы по плану-графику, и приложить его к договору.
Пример условия о сроках
«Исполнитель обязуется выполнить работы в следующие сроки:
Начало выполнения: 16 марта 2020 года.
Окончание выполнения: 28 апреля 2020 года».
Режим работы
Работники подчиняются внутреннему трудовому распорядку, который установила компания. А исполнитель по ГПД сам решает, когда ему работать, главное — соблюдать сроки, установленные в договоре. Поэтому не пишите в нём, что программист должен быть на связи с 9 до 18 часов.
Также в договоре не должно быть ссылок на правила трудового распорядка и другие внутренние документы компании, утверждённые для работников.
Бывает, что сторонний программист работает на территории компании. Но и тогда его обязанность быть в рабочие часы в офисе фиксировать в договоре не стоит. Можно указать, например, что программист выполняет работы с учётом режима работы предприятия.
Стоимость работ
По трудовому договору зарплата сотрудника, который отработал месячную норму рабочего времени, должна быть не ниже МРОТ (ст. 133 ТК).
А в ГПД вы можете установить любую стоимость работ. Но обратите внимание, что компания оплачивает конкретный результат работы. Поэтому рискованно периодически перечислять подрядчику фиксированные суммы, которые не зависят от объёма выполненных работ. В этом случае высок риск, что договор посчитают трудовым (определение Верховного суда от 24.01.2014 № 18-КГ13-145).
Если программист — физлицо, то не стоит указывать в договоре, что НДФЛ с доходов он платит самостоятельно. Так как налоговым агентом в этом случае является компания, то уплатить НДФЛ с выплат по договору обязана именно она.
Пример условия о цене работ
«Стоимость работ, выполняемых по настоящему Договору, составляет 80 000 (восемьдесят тысяч) рублей».
Сроки оплаты работ
По ГПД компания обязана перечислить деньги, когда работы будут выполнены. Также можно установить в договоре аванс (п. 1 ст. 711, п. 1 ст. 781 ГК). А лицам, с которыми оформили трудовой договор, компания должна платить зарплату не реже чем каждые полмесяца.
Таким образом, рискованно перечислять деньги по ГПД дважды в месяц в те же сроки, когда компания обычно выплачивает зарплаты. Проверяющие воспользуются этим и заявят, что отношения по сути трудовые. Безопаснее, чтобы сроки оплаты по ГПД не совпадали со сроками выдачи зарплаты.
Пример условия об оплате работ
«Оплата работы производится Заказчиком в следующем порядке:
Не позднее 25 марта 2020 года Заказчик уплачивает Исполнителю аванс в размере 25 000 (двадцать пять тысяч) рублей.
Остальную часть цены работ в размере 55 000 (пятьдесят пять тысяч) рублей Заказчик уплачивает Исполнителю в течение пяти календарных дней с момента подписания акта сдачи-приёмки работ.
Оплата работ производится путём перечисления денежных средств на счёт Исполнителя».
Дополнительные гарантии
Не пишите в договоре, что компания оплачивает исполнителю отпуска и больничные, доплачивает за сверхурочную работу, работу в выходные дни и тому подобное. Это гарантии, которые установлены для работников (то есть для тех, кто работает по трудовому договору, а не по ГПД).
Штрафы
Неустойки за нарушение договора типичны для ГПД. Поэтому отразите подобные условия в договоре.
Пример формулировки о штрафе
«В случае нарушения Исполнителем срока выполнения работ Заказчик вправе потребовать уплатить неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки».
Бухгалтерия
Добавим, что в бухучете расчёты по ГПД отражают на счёте 60 («Расчёты с поставщиками и подрядчиками») или 76 («Расчёты с разными дебиторами и кредиторами»), а не на счёте 70 («Расчёты с персоналом по оплате труда»). Использование счёта 70 вызывает подозрения у проверяющих.
Проверка договора: зачем нужна?
Практически любое действие — от сдачи в аренду помещения и до выполнения работ осуществляется с договором, который подписывают две стороны. Зачем нужен договор? В дальнейшем именно он будет являться подтверждающим документом при обнаружении нарушения прав и интересов одной из сторон.
В России практика договорной работы еще формируется, так как не все компании доверяют ее профессиональным юристам. Ответственными за данную работу зачастую выступают менеджеры, бухгалтеры и даже секретари. Дополнительным моментом можно считать то, что многие руководители компаний убеждены — можно обойтись без юридической помощи, если общение с контрагентом выглядит честным и доверительным. Однако позднее на практике оказывается, что при заключении договора они по-разному могли понять друг друга.
Еще одним частым случаем является использование компаниями одного типового договора для различных целей. Однако для разных видов деятельности требуются дополнительные пункты условий, которые необходимо учитывать при составлении договора.
Проверка договоров
Проверка договоров ─ это детальный анализ договора и его приложений. Квалифицированные юристы проверяют содержание документа на предмет соответствия законодательным нормам и прогнозируют правовые последствия условий договора. Задача данной экспертизы ─ снизить возможные юридические риски. При этом важно учитывать и внесение постоянных поправок в Законодательство, что приводит к изменениям в регулируемых государством договорных отношениях. Правовой анализ документов необходим для грамотной оценки выгоды и рисков по будущей сделке. Юристы определяют корректность и точность составления договора. В случае отсутствия юридического анализа документов, компании рискуют попасть в различные сложные ситуации.
Зачем проверять?
Предприниматели часто встречают на пути новых партнёров и поставщиков. На первый взгляд они могут казаться добропорядочными и внушать доверие, но на самом деле быть фирмой-однодневкой, являться несуществующей компанией или производить обналичивание финансовых средств. Поэтому даже с тем, с кем планируется единичная операция, или в случае подозрения по какому-либо пункту, необходимо проверять договор и контрагентов, чтобы не мучиться в будущем: составить договор грамотно. Это необходимо для того, чтобы:
На что обратить внимание
В договорной работе есть базовые нюансы, на которые в первую очередь необходимо обратить внимание при анализе и подписании договора.
Профессиональная юридическая помощь
Профессиональная юридическая помощь в договорной работе необходима практически в каждом случае заключения договорных отношений компанией. Наличие в штате квалифицированного сотрудника с юридическим образованием значительно облегчает ситуацию, однако могут возникнуть и более серьезные и масштабные проекты договоров, которые потребуют большего количество трудозатрат, опыта и экспертных знаний.
Для кого необходимо рассмотрение договора юристом:
Проверка договора юристом включает в себя следующие виды услуг:
После проведения правовой экспертизы клиент получает письменное экспертное заключение с правовым анализом и рекомендациями юриста, либо согласованный со сторонами сделки договор.
На что обращать внимание в договоре, чтобы вас не обманули
Обычные мошенники не заключают договоры. Более опытные и коварные заключат с вами такой договор, что вы будете виноваты и еще останетесь должны.
Даже если вы увидите эти признаки при подписании договора в серьезной инвестиционной конторе или в офисе застройщика, лучше возьмите паузу и скажите, что отнесете договор на проверку юристу. Мошенники будут вас переубеждать, а в нормальной компании отнесутся с пониманием.
🛎️ Исполнитель договора
👀 Заказчик
🗳️ Предмет договора
⏱️ Срок исполнения
🏷️ Цена
📋 Дополнительное соглашение
⚠️ Штрафы и расторжение договора
👺 Мошенники не любят договоры
да, пытались.
Пикантность ситуации в том, что это был договор с юристами на проверку договора купли-продажи, и он был намного подозрительнее самого проверяемого договора.
Ещё хорошо бы проверять полномочия лица подписавшего договор, но мне кажется это малореально. Если так на каждый договор просить доверенность/устав (оригиналы или копии с ЭЦП конечно же) можно вообще ничего никогда не подписать.
И ещё у условного «ООО Кусь» должен быть указан ИНН/ГРН. А то как-то раз я заметил в договоре один ИНН, на печати второй и название отличается на 1 букву, а на счёте для оплаты через банк вообще третий. Кажется, это был договор на покупку дивана, а правильное юрлицо в счёте(остальные два ликвидированы прнудительно)
Когда указал на это, сказали что-то типа » два года тут работаю, никто до вас не замечал» ¯\_(ツ)_/¯
Alexander, а я как-то попросила оригинал доверенности на подписание договоров. Оказалось, что данная доверенность (которая была вписана в проверяемый договор) выписана на основании другой доверенности, в которой не было прописано право передоверять + она давно закончилась 😸
Alexander, а мне говорили » 10 лет работаем, только вы потребовали договор»! Было в сервисе по ремонту коробок автоматов. Но договор дали.
Виталий, не, «мебель России» на Водном. Работает как выставочный зал с кучей частников.
Если договор предполагает регулярное внесение платежей (например, ежемесячно), важно, чтобы он не подписывался задним числом. Иначе может получиться, что вы внезапно должны за несколько месяцев в прошлом, хотя услугами фактически не пользовались.
Т–Ж так и не рассказал своим юристам о несоразмерных штрафах.
Открываем оферту Т–Ж для авторов, ищем пункт конфиденциальность, узнаём, что за разглашение конфиденциальных данных надо заплатить 10к долларов.
Ребята, так у вас подозрительный договор 🤣
Также опасной является строка в ответственности сторон о предоставлении коммерческого кредита в случае просрочки обязательства. Суммы процентов могут быть заоблачными и превышать размер основного обязательства в десятки раз.
Nilkoff, альтерантиву укажите пожалуйста. Пока что комментарий в стиле «не делайте неправильно»
Дамир, да вроде просто всё: урегулируйте споры в арбитражном суде, считайте суммы процентов и договаривайтесь на условиях попроще.
Покупал мотоцикл у знакомого, он почему-то захотел не нормальный прямой договор купли-продажи, а который составит «специально обученный человек». Расходы брал на себя, так что я согласился. В итоге при постановке мотоцикла на учет ИНН специально обученного человека не оказалось в базе и на основании этого мне пытались отказать в постановке на учет (. ). Так что будьте внимательны, да.
Иван, а специально обученный человек какой стороной договора выступал?
У нас мошенники наоборот договоры любят. При наличии договора полиция заявление заказчика будет отпинывать в ГПО. Взыскивается сумма через гражданское дело, а у ответчика вошь на аркане. В этом случае судебник только может приостановить действие спецправ, поставить запрет на выезд и на совершение нотариальных действий. Вот и будет исполнение тянуться годами.
Зауре, не всегда, проще вообще мошеннику на заключать договор. Нет договора, полиция даже не возьмётся.
«Исполнитель может включить в раздел об ответственности сторон условия, несоразмерные со стоимостью договора»
ГК РФ прямо запрещает ответственность, несоразмерную с суммой сделки, поэтому вы можете обратиться в суд, и он уменьшит штрафы до адекватных размеров
Yi, речь идет о ч.1 статьи 333 ГК РФ:
«Если подлежащая уплате неустойка явно «несоразмерна» последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии «заявления» должника о таком уменьшении.»
Да и я его подписала.Это страховая компания «Открытие». Всё верно и про мелкий шрифт и мудрёно составленный текст договора.Особенно пункт о расторжении договора,себя они не обидели,а я осталась в дураках.
Как сказал мой знакомый обманутый дольшик: «Я договор не читал, т. к. я там все равно ничего не понимаю». )
Да, было дело. Когда продавала квартиру, надо было подписать договор с банком о форме и оплате сделки, получении денег и ключей. Составляли этот договор в банке, дали на подпись. Я прочитала текст договора и он мне очень не понравился, не было никаких гарантий, что я получу деньги за свою квартиру и прочее. Я отказалась его подписывать, на что риелтор сказал, что это типичный договор, такой все подписывают. Я сказала, какие точно пункты мне в договоре не нравятся. Риелтор стал убеждать, что там все в порядке. В общем, я взяла текст договора и обратилась к начальнику банковского отдела. Та прочитала договор и согласилась, что в нем есть ошибки и она разберётся с сотрудницей, которая его составляла. Потом я посоветовалась с другими грамотными людьми и они сказали, что меня просто кинуть хотели с этим договором. Представляете! Я бы осталась и без квартиры, и без денег. А риелтор при этом таким симпатичным и честным казался.
На что стоит обратить внимание при заключении договора подряда?
Практически каждый предприниматель при осуществлении своей деятельности сталкивается с договором подряда. В зависимости от специфики бизнеса договор и условия, на которые стоит обратить внимание, могут отличаться. Однако, существует перечень моментов, которые следует более тщательно проверить при согласовании и заключении договора подряда. Давайте разберемся, какие пункты нельзя игнорировать?
Предмет договора
Стоит отметить, что разработка задания может быть поручена подрядчику в качестве отдельного вида подрядных работ.
К предмету относят работу и ее результат.
В работу включают содержание и объем.
Содержание определяется на основании вида работы: изготовление из собственных материалов, переработка, обработка и др. В связи с этим, для конкретизации содержания работы следует отразить:
Срок выполнения работ
При этом, срок окончания должен быть четко определен и не может быть обусловлен такими обстоятельствами как утверждение заказчиком акта сдачи работ.
Срок действия договора также не признается в качестве согласования сроков выполнения работ.
Нарушение сроков выполнения и сдачи работ является распространенным нарушением, которое приводит к предъявлению исков о взыскании штрафных санкций за их несоблюдение.
В случае возникновения спора по указанному основанию помощь могут оказать иные условия договора.
В случае, если Вы являетесь подрядчиком, то спасением в такой ситуации может оказаться ссылка на просрочку кредитора, которая выражается в следующем:
Положения договора, подтвержденные документами, позволят доказать факт просрочки по вине заказчика, что является основанием для освобождения от ответственности.
Цена работ
Качество работ и порядок приемки выполненных работ
В связи с этим, четкое указание качественных характеристик, свойств и целевого назначения работ позволяют минимизировать споры.
При их отсутствии применению подлежат требования, обычно предъявляемые к аналогичной работе, либо обязательные требования. В такой ситуации заказчик не вправе требовать соблюдения добровольных требований, не предусмотренных соглашением.
При приемке работ заказчик должен проверить передаваемые работы. Установление порядка приемки позволит значительно упростить возможность доказывания факта наличия или отсутствия недостатков на момент приемки.
Рассмотрим наиболее распространенные спорные ситуации.
А) При приеме выполненных работ заказчик не всегда проверяет работы, однако подписывает передаточные документы.
Спустя определенное время обнаруживается, что работы выполнены не в полном объеме или ненадлежащего качества.
Заказчик отказывается от оплаты в полном объеме работ, что приводит к рассмотрению дела в суде.
В таком случае при грамотно составленном договоре заказчик вправе ссылаться на следующие обстоятельства:
Б) Однако встречаются и иные случаи. Когда при приемке работы были проверены, акт подписан, но спустя какое-то время появились недостатки и заказчик обращается с претензиями к подрядчику, ссылаясь на ненадлежащее выполнение работ.
Подрядчик пытается доказать следующие обстоятельства:
Гарантийные обязательства
В судебной практике возникают споры относительного того, является ли тот или иной недостаток, выявленный заказчиком, ненадлежащим выполнением работ или должен рассматриваться в рамках гарантийных обязательств.
По этой причине рекомендуем определить гарантийный срок и условия его продления, порядок его исчисления, на что распространяется гарантия, действие гарантии при расторжении договора, порядок сообщения о наступлении гарантийного случая, а также срок, порядок и процедура передачи результатов гарантийного обслуживания.
При определении гарантийных условий в договоре, применению подлежит законный гарантийный срок, который по общему правилу составляет 2 года.
Ответственность сторон за нарушения
Остановимся более подробно на пени и штрафе.
Как правило, пени начисляются за нарушение сроков (оплаты, передачи работ и др.), штраф уплачивается в виде согласованной фиксированной суммы.
При этом, применение двойной меры ответственности за одно нарушение недопустимо. В связи с этим, штраф чаще всего устанавливают за нарушение обязательств за исключением тех, за которые предусмотрено взыскание пени.
Такая формулировка ставит подрядчика в невыгодное положение, так как на него возложено большое количество обязательств, некоторые из которых на практике соблюдаются крайне редко и носят формальный характер.
Именно поэтому, необходимо минимизировать ответственность за нарушения и определить условия, неисполнение которых влечет привлечение к ответственности для более внимательного отношения к их исполнению.
Нами были рассмотрены лишь некоторые условия договора подряда, которые чаще всего ложатся в основу споров между сторонами. Учет особенностей составления договора позволит обезопасить сторону договора и в дальнейшем избежать дополнительных расходов.
[1] «Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству» (утв. постановлением Госарбитража СССР от 15.06.1965 № П-6) (ред. от 23.07.1975, с изм. от 22.10.1997).
[2] «Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству» (утв. Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 № П-7) (ред. от 23.07.1975, с изм. от 22.10.1997).