договор в праве зарубежных стран

Договор в гражданском праве зарубежных стран

Понятие и классификация договоров в континентальной и общей системе права. Порядок заключения договора. Требования, предъявляемые к оферте и акцепту, момент вступления в силу. Требования, предъявляемые к порядку и способу исполнения обязательств.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования республики Беларусь

УО » Полоцкий государственный университет»

Договор в гражданском праве зарубежных стран

Студентка гр. У 12 ПРЗ-с 1

Соловьева Марина Викторовна

1. Понятие договора в зарубежных странах

2. Понятие и классификация договоров в континентальной и общей системе права

3. Порядок заключения договора. Требования, предъявляемые к оферте и акцепту, момент вступления договора в силу

4. Условия действительности договора

5. Требования, предъявляемые к порядку и способу исполнения обязательств

1. Понятие договора в зарубежных странах

2. Понятие и классификация договоров в континентальной и общей системе права

Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; §305 ГГУ).

В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание (promise) или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.

В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров:

А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагматическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед другом (ст. 1102 ФГК; гл. II ГГУ). Как указано в ст. 1103 ФГК, односторонним является такой договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К числу синаллагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа. Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический договор. договор оферта акцепт обязательство

Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах, зафиксированы в правах и т.д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте возмездность договоров презюмируется.

В. Возмездные договоры, в свою очередь, делятся на меновые и рисковые (алеаторные). Договор признается меновым, если в момент его заключения стороны могут оценить ту выгоду, которую они смогут получить, если договор будет исполнен. Алеаторный договор содержит в себе условие, делающее невозможным точное исчисление в момент заключения договора выгоды и возможных убытков в случае исполнения договора. К таким договорам относят договор страхования, договор купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания продавца, различные договоры, связанные с азартными играми и пари.

Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.

Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением.

Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.

В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:

А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором «за печатью» (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения.

3. Порядок заключения договора. Требования, предъявляемые к оферте и акцепту, момент вступления договора в силу

Необходимой предпосылкой возникновения прав и обязанностей из договора является соглашение, достигнутое сторонами, то есть договор совершается в результате взаимного согласия сторон, совпадения их встречных волеизъявлений.

Наиболее четкие правила относительно процедуры заключения договора содержатся в ГГУ (§145-157). Некоторые специальные предписания, касающиеся заключения торговых ‘ сделок, содержатся и в ГТУ (§362). В ФГК нет каких-либо норм, регулирующих процедуру заключения договора. Соответствующие Положения были выработаны французской судебной практикой и доктриной. В англо-американском праве действуют нормы прецедентного права. Кроме того, ряд предписаний по этому вопросу содержится в ЕТК.

Первостепенное значение имеет вопрос о том, является ли то или иное предложение офертой, поскольку признание предложения офертой означает, что при согласии другой стороны, которой была адресована оферта, оферент становится стороной договора и обязан выполнить то, что им было обещано в оферте. Кроме того, в ряде стран квалификация предложения в качестве оферты означает, что до истечения определенного срока оферент не имеет права отказаться от сделанного предложения.

Правовые последствия, которые может породить оферта, наступают только после того, как она дошла до адресата. Лишь затем возникает, в частности, вопрос о том, связан оферент офертой до того, как адресат акцептовал ее, или он может в любой момент до акцепта, ее отозвать. Этот вопрос встает главным образом при заключении договора между отсутствующими, то есть когда между предложением и получением ответа обязательно должен пройти какой-то срок (например, при заключении договора путем переписки).

Одно из основных требований, предъявляемых к акцепту, состоит в том, что он по своему содержанию не должен отличаться от оферты. Акцепт, вносящий какие-либо дополнения или изменения в оферту, рассматривается как новая оферта, что прямо предусмотрено §150 ГГУ. В законодательстве других стран, хотя и не содержится предписаний такого рода, судебная практика придерживается того же правила.

Акцепт может быть сделан в любой форме, включая конклюдентные действия, кроме случаев, когда особая форма акцепта была предписана в оферте. Молчание, по общему правилу, не считается акцептом. Однако при определенных обстоятельствах молчание может рассматриваться как акцепт, например если такая форма выражения согласия является обычной, традиционной во взаимоотношениях между сторонами. Кроме того, иногда это может прямо вытекать из закона (см., например, §362 ГТУ).

Акцепт оферты, надлежаще совершенный, означает, что договор заключен. Между присутствующими договор считается заключенным в тот момент, когда стороны пришли к соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом форме. Между отсутствующими определение момента заключения договора несколько осложняется, поскольку оферта, акцепт, извещение об акцепте отделены друг от друга во времени.

Определение момента заключения договора имеет большое практическое значение, поскольку с этим моментом связаны важные юридические последствия:

1) с момента заключения договора у сторон возникают права и обязанности, в частности по некоторым правовым системам право собственности у приобретателя возникает в момент заключения договора,

2) на момент заключения договора устанавливается дееспособность лиц, его заключивших, если по этому вопросу возникают сомнения;

3) на момент заключения договора устанавливается законодательство, применимое к договору, если за то время, пока продолжался процесс заключения договора, действовавший закон был изменен;

4) в зависимости от момента заключения договора решается также вопрос о месте его заключения, что имеет особое значение в международном торговом обороте, так как с учетом места заключения договора нередко решается вопрос о применимом праве.

В основном в праве изучаемых стран существуют два способа определения момента заключения договора: система получения акцепта оферентом и система отправления.

4. Условия действительности договора

Статья 1134 ФГК устанавливает правило, согласно которому соглашения, законно заключенные, имеют силу закона для сторон, его заключивших. Аналогичные положения, сформулированные с меньшей степенью категоричности, существуют и в других правовых системах. Для того чтобы договор можно было считать законно заключенным и чтобы такой договор породил правовые последствия, ради достижения которых стороны вступили в правоотношения, он должен отвечать ряду условий, установленных в законодательстве. Условия действительности договоров в законодательстве и судебной практике изучаемых стран определены по-разному, однако существуют общие для всех стран положения, которые сводятся к следующим правилам:

1) лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны;

2) по содержанию договор не должен противоречить нормам объективного права;

3) волеизъявление, направленное на заключение договора, должно соответствовать истинной воле сторон;

4) договор должен быть заключен в требуемой законом форме;

5) договор в странах континентального права должен иметь законное основание (causa), a в Англии и США кредитором должно быть предоставлено в договоре встречное удовлетворение (consideration).

5. Требования, предъявляемые к порядку и способу исполнения обязательств

Основные требования, касающиеся порядка и способа исполнения обязательств и применяемые в случае, если соглашение не устанавливает иного, весьма сходны в разных правовых системах и в основном сводятся к следующему.

1. Исполнение может быть произведено любым лицом, а не только лично должником. Следовательно, если во всем остальном исполнение соответствует договору, кредитор не может отказаться принять его. Исключение составляют договоры, где личным качеством или квалификации должника придается особое значение (например, договоры поручения, найма услуг и т. п.).

Исполнение должно быть произведено кредитору лично или лицу, уполномоченному на принятие исполнения (например, представителю кредитора), либо банку, действующему на основе инкассового поручения. Если договор исполнен не управомоченному лицу, это должно быть одобрено кредитором.

2. Должник обязан исполнить обязательство в месте и в срок, указанные в договоре. Если указание места отсутствует, то с точки зрения континентального права надлежащим местом исполнения является местожительство должника.

Что касается англо-американского права, то надлежащим местом исполнения для всех договорных обязательств, независимо от их содержания, является местожительство кредитора.

Для некоторых обязательств исключения из этого общего правила содержатся в законе. Например, и английский закон о продаже товаров, и ЕТК США установили, что надлежащим местом сдачи товаров является местожительство продавца.

3.Должник обязан произвести исполнение с точки зрения качества, количества, способа в полном соответствии с договором. Исходя из этого, кредитор не обязан принимать в качестве исполнения что-либо отличное от того, что было предусмотрено соглашением, даже более ценное.

Кредитор также не обязан принимать исполнение по частям, даже если предмет обязательства делим.

4. Для того чтобы обязательство прекратилось исполнением, оно должно быть принято кредитором. Право стран континентальной Европы не рассматривает в принципе принятие исполнения как обязанность кредитора. Такая обязанность предусмотрена в отношении лишь некоторых договоров (например, принятие товара от продавца является обязанностью покупателя по договору купли-продажи).

Наибольшее выражение правовой сущности договора и эффективность его закрепления в качестве гражданско-правовой формы достигнуты в странах романо-германской правовой семьи.

В целом обязательственное право практически всех европейских стран в период своего формирования оказалось под воздействием французского и германского права.

1. Гражданское уложение 18 августа 1896г.

Интернет ресурсы:pnu.edu.ru› Учебная литература. С последующими изменениями

2. Французский гражданский кодекс 1804 г. С позднейшими изменениями на 1939 г. / Перевод И.С. Перетерского. М., 1941. Все изменения после 1939 года даны по первоисточнику. интернет ресурсы: ipsub.udsu.ru›download/kafedra_tiigip…fgk.doc

5. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. М., 2008. 6.Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. Том 2 / Пер. с франц. Е.А. Флейшиц, М., 2010.

Размещено на Allbest.ru

Подобные документы

Понятие, содержание, стороны, сроки трудового договора и порядок вступления его в силу. Документы, предъявляемые при приеме на работу. Права и обязанности работника и работодателя. Требования к заключению трудового договора, его условия, формы и стадии.

курсовая работа [72,1 K], добавлен 22.02.2016

Договоры, их место в гражданском праве и основные виды. Договор в Гражданском кодексе. Деление договоров на виды. Характеристика отдельных видов договоров, их содержание, порядок заключения, изменения и расторжения. Момент и место заключения договора.

курсовая работа [81,0 K], добавлен 09.06.2014

Понятие и значение договоров в гражданском праве. Принцип свободы и правовое регулирование договора. Основные классификации договоров в гражданском праве. Содержание, порядок заключения и расторжения договора. Порядок заключения договора и его толкование.

курсовая работа [91,0 K], добавлен 23.01.2011

Понятие и значение приватизации государственной собственности в Республике Беларусь. Субъекты и объекты, формы и способы приватизации. Порядок и последствия признания гражданина умершим. Порядок заключения договоров. Требования к оферте и акцепту.

контрольная работа [41,0 K], добавлен 27.01.2014

Понятие и значение договора в гражданском праве. Содержание и форма гражданско-правовых договоров. Юридическая процедура и общий порядок заключения договоров. Особенности заключения договора в обязательном порядке и на торгах. Важность договорного права.

курсовая работа [45,2 K], добавлен 12.11.2012

Источник

Понятие, юридическая природа договора в зарубежном праве. Принципы договорного права зарубежных стран

Вопрос о признаках договора является достаточно многогранным, в связи с различным пониманием договора и его природы в современной юридической литературе. В частности, различное представление о договоре, его сущности и признаках существует в романо-германской и англо-саксонской правовых семьях, следовательно, исследование признаков договора необходимо проводить учитывая особенности той или иной правовой семьи.

Так, согласно представлениям о договоре, существующим в романо-германской правовой семье, под договором понимается «возмездное и безвозмездное соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

1. Свобода волеизъявления сторон. Данный признак включает в себя основные вопросы, которые должны определить будущие субъекты договора, прежде чем вступить в договорные отношения, а именно:

— стоит ли заключать договор;

— какую модель договора следует принять;

— с какими субъектами стоит заключать договор;

— какие условия следует принять при заключении договора.

Эквивалентность является конститутивным признаком любого договора. Эквивалентность в данном случае представляет собой взаимность прав и обязанностей сторон. Причем такие права и обязанности формируются самостоятельно, в рамках, очерченных законом.

В англо-саксонской правовой семье представления о договоре и его признаках несколько иные. В частности, американский исследователь Кристофер Оскаве указывает, что «в англо-американской правовой традиции существует биполярное понимание договора, то есть традиционное (классическое) понимание договора в общем праве и модифицированное (современное) понимание договора в статутном праве». При этом им отмечается, что первичное понимание договора рассматривается как обещание (promise), подтвержденное встречным предоставлением, то есть как возмездная «обещательная» сделка. Во втором случае под договором понимается соглашение (agreement). Оба эти представления о договоре строятся на основе общих принципов, а именно: «наличие встречного предоставления как неотъемлемого реквизита любого договора, и представления о договоре как о рыночном инструменте для создания, приумножения и распределения богатства, а также управления им».

В англо-саксонском праве философский портрет договора складывается из следующих двенадцати основополагающих принципов: «моральной основой договора является обещание, обещание без встречного предоставления является морально бесплодным, экономически бессмысленным и юридически ничтожным, лишь моральное обещание считается юридически ничтожным,

социальная функция и историческая миссия договора заключаются в регулировании общественных отношений на рынке товаров, работ и услуг, моральная задача договорного права заключается в принуждении исполнения частных обещаний и в осуществлении благотворного функционального надзора над договорным процессом, неправомерность цели обещания не имеет юридического значения при определении юридической цели договора, мотив участников договора не имеет никакого юридического значения при определении юридической действительности договора; основная и морально правильная задача гражданско-правовой ответственности за нарушение договора заключается в компенсации понесенных убытков; договор имеет силу закона не только для его участников, но и для неопределенного круга третьих лиц, и, следовательно, является обязательным (нормативным) источником права для суда».

Все вышеприведенные принципы договора в англо-саксонском праве можно свести к нескольким основным позициям, которые, в конечном счете можно определить как признаки договора. Во-первых, договор, несмотря на свой частноправовой характер, является законом для своих участников и для третьих лиц, если он составлен в соответствии с требованиями действующего материального и процессуального законодательства, Во-вторых, основой договора является моральное обещание (promise). Американский исследователь теории договора Роберт А. Хиллман указывает, «Существует тесная связь между обещанием и созданием правовых отношений. Для того.чтобы порождать договорное обязательство, обещание должно быть направлено на создание правовых отношений между тем, кто дает обещание, и тем, кому дано обещание. При отсутствии такого намерения обещание не может считаться договором».Таким образом, основой для формирования договора является волеизъявление субъектов, основанное на доверии. В-третьих, социальная функция договора заключается в регулировании правоотношений на рынке товаров, работ и услуг. В англо-американском праве договор не зря сравнивается с «локомотивом, который тянет за собой весь рынок». Важной задачей договора является регулятивное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочивания и, в случае необходимости, применения принуждения в отношении субъектов, нарушающих договорные предписания. Однако здесь стоит сделать небольшую оговорку. Договор только тогда может регулировать правоотношения, когда он является источником права. Если англо- саксонское право признает за договором такую роль, то романо-германская правовая традиция решительно отвергает.

Дата добавления: 2018-04-05 ; просмотров: 1081 ; Мы поможем в написании вашей работы!

Источник

LiveInternetLiveInternet

—Стена

—Видео

—Музыка

—неизвестно

—Maffia New

Рейтинг игроков LiveInternet.ru

Максимальный выигрыш игроков LiveInternet.ru

Мой рейтинг

Мой максимальный выигрыш

—Подписка по e-mail

—Поиск по дневнику

—Интересы

—Постоянные читатели

—Сообщества

—Статистика

Договорное право зарубежных стран.

ЗНАЧЕНИЕ, ПРЕДМЕТ, СИСТЕМА И МЕТОД КУРСА “РАЗВИТИЕ ДОГОВОРНОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН”

1. Значение курса
2. Предмет курса
3. Система и метод

РАЗВИТИЕ ПРИНЦИПОВ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

1. Назначение и общие тенденции развития принципов договорного права
2. Развитие отдельных принципов договорного права
3. Унификация принципов договорного права

Назначение и общие тенденции развития общего права:
1. усиливающиеся тенденции
2. усиление значения принципов (парные), взаимно уравновешивающих, взамен наличия принципа с исключениями
3. тенденция к изменению содержания «лизинг» в частном праве

РАЗВИТИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ПРИНЦИПОВ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

В современной западной литературе неоднократно высказывалось мнение, в соответствии с которым основной принцип договорного права можно сформулировать следующим образом, это ПРИНЦИП АДЕКВАТНОСТИ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ СУЩНОСТИ ПРАВООТНОШЕНИЙ. Иными словами, это тенденция к коммерциализации договорного права.
Из курса гражданского права известно, что правовое регулирование по отношению эквивалентного обмена стоимостью. Эквивалентный стоимостной обмен.
Рассматривая тенденции развития принципов гражданского права – тенденция к все большей эквивалентности этого имущественного обмена. Для договорного права характерно максимальное экономическое выравнивание интересов всех сторон.
Принцип адекватной экономической сущности: развиваются специальные виды договоров, которые построены строго на этих принципах. Договор СВОП (swap). С точки зрения формально правового анализа он не охватывается правосознанием российского юриста. Суды смотрят, что в экономическом плане стоит за тем или иным договором.
Другое проявление этой тенденции – это введение в правовой лексикон исключительно экономических понятий. Таково понятие риска. Сейчас оно встречается все чаще. Например, внешнеторговый договор поставки товара. Арбитражная оговорка – соглашение о том, где, в каких условиях и с применением какого права будут рассматриваться споры. Речь идет о риске, вытекающем из договора. Обычно решение – в обмен на принятие арбитражной оговорки снижается цена товара. В конечном итоге оно может быть сведено к конкретной экономической ценности.
Понятие в зарубежной литературе – ПРИНЦИП ЭКОНОМИЧЕСКОЙ СПРАВЕДЛИВОСТИ. Из курса римского права знаем принцип добросовестности и справедливости. Все в большей степени под справедливостью понимается не справедливость в моральном смысле, а в первую очередь экономическая справедливость.

ПРИНЦИП ДОБРОСОВЕСТНОСТИ И СПРАВЕДЛИВОСТИ. Latin: bona fide, English: good faith and fair dealing, Deutsch (ГГУ, параграф 244): Treu und Glauben. В ГК РФ этот принцип закреплен в статье, которая определяет принципы исполнения обязательств. Участники должны действовать добросовестно, их добросовестность презюмируется, запрет на злоупотребление правом – ст. 10 ГК РФ, аналогия права – ст. 6 ГК РФ.
Развитие в том, что этот принцип применяется не только на стадии договорных обязательств, как в российском праве, но и на других стадиях. А также на стадии ведения переговоров о заключении переговоров, для некоторых стран – на стадии преддоговорных отношений. В российском праве нет такого правила, по которому запрещается нечестно обходиться друг с другом.
Распространяется на поведение кредитора.
Вторая тенденция развития характеризует в большей степени страны общего права. Английские суды указывали, что такого принципа как основополагающего принципа не существует. Суды, отрицая общий принцип, приходят к аналогичному результату. Для этих стран не характерно обобщение.
Усиление принципа добросовестности и справедливости в противовес позитивистскому пониманию права в странах континентальной системы.
Иностранный судья настаивал на необходимости введения «каучуковых норм». Например, ст. 395 ГК (комментарий суда о применимости ставки ЦБ РФ).
Иногда говорят о морализации и гуманизации договорного права. Апеллирование к принципам. Обращение к экономической сущности этих отношений. Договор не будет признан недействительным потому, что некрасивое поведение стороны повлекло к имущественным потерям. Наоборот, идет деморализация.
Моральные принципы становятся правовыми нормами тогда, когда другие принципы не соблюдается.

ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА. Свобода договора – это свобода вступать или не вступать в договорные отношения, а также устанавливать любые права и обязанности, не запрещенные законодательством. Ст. 421 ГК РФ.
Этот принцип получил своего диалектического напарника: свобода договора уравновешивается принципом справедливости договора. Например, защита «слабой» стороны, например, потребительское законодательство, запрещение навязывание условий. Например, в договорах по time-share применяется договоры с оговоркой о бельгийском арбитраже. Это ограничение, поскольку некоторые условия договора будут ничтожными, даже если стороны в принципе согласны.
Распространение принципа справедливости договора распространяется на преддоговорные отношения. Например, преддоговорная ответственность.
При достижении определенного уровня в ведении переговоров сторона оказывается не в состоянии отказаться. Договорные отношения должны быть справедливыми даже тогда, когда они еще не существуют. В зарубежном договорном праве решение всегда между ними. Свобода договора и справедливость договора – это то, к чему будет стремиться российское право.

ПРИНЦИП СООТНОШЕНИЯ РЕАЛЬНОГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И ВОЗМЕЩЕНИЯ УБЫТКОВ – принцип выбора адекватного способа правовой защиты. Принцип ответственности за исполнения договорных обязательств. Адекватность экономической сущности.
Можно ли в условиях экономического анализа стать актуальным вопрос, какого рода судья будет предоставлять удовлетворение стороне? Сейчас сторона может требовать либо исполнения в натуре, либо соответствующее возмещение. В той мере, в какой судья анализирует экономическое содержание спора, для него этот вопрос вообще не стоит. Для него незначимо, к какому способу защиты обратиться. Ст. 396 ГК РФ говорит о том, когда обязательство прекращается, что можно считать адекватной ответственностью. Например, сторона заключила договор на поставку мыла в город, в котором мыла не было вообще. Тщательно рассчитанные убытки полностью снимает эту проблему. Этот принцип возмещения убытков или исполнения в натуре, а выбор для восстановления справедливости, которая была нарушена.

ПРИНЦИП РАСКРЫТИЯ ИНФОРМАЦИИ (DISCLOSURE): участник договорных отношений обязан раскрыть другой стороне ту информацию, которая может иметь коммерческое значение при принятии решения. Это частный случай применения первого суперпринципа. Информация имеет имущественную стоимость.
Сделки недействительны на основании обмана. Мало дел, в которых одна из сторон была признана обманувшей. Умолчание – это обман или нет?

ПРИНЦИП «РАЗМЫВАНИЯ ГРАНИЦ ДОГОВОРНОЙ И ВНЕДОГОВОРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ».
Речь идет о принципе недопустимости конкуренции исков. В новом варианте – конкуренция исков допускается. Суды разных стран удовлетворят иск к субподрядчику (в английском праве – представитель и collateral warranty, во французском праве – цепочка договоров).

ПРИНЦИП ЛИКВИДНОСТИ ДОГОВОРА КАК ИНСТРУМЕНТА РЕГУЛИРОВАНИЯ.
В экономике под ликвидностью понимается способность товара реализовать свою меновую стоимость (способность быть быстро проданным). Поэтому самый быстрый товар – деньги наличные, неликвидный товар – недвижимое имущество. Договор как инструмент обладает определенной ликвидностью. Например, договор, заключаемый на бирже – это договор, который подлежит полнейшему аннулированию в буквальном смысле слова в течение нескольких секунд путем совершения маклером конклюдентных действий. Этот договор теряет свой имущественный интерес или реализуется очень быстро. Например, трехсторонний инвестиционный контракт, который определяет различные права и обязанности путем создания определенной области. Договор в зависимости от потребности сторон может существовать долго, а может коротко.
Понятие секьюритизации (securitization, от слова security – фондовая ценная бумага) – тенденция к максимальной замене договоров высоко ликвидными иными правовыми инструментами. Например, кредитный договор, если кредит не содержит никаких особенных условий, характерных для особенностей данных сторон, то лучше издать определенную ценную бумагу, например, облигацию, по которой удобно уступать права, передается по компьютерному сигналу в депозитарий.
Объем правовой информации увеличивается. Договор изменяет свою ликвидность в зависимости от интересов сторон. Там, где можно обойтись простым решением, будут искаться более простые формы.

УНИФИКАЦИЯ ПРИНЦИПОВ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

На определенной стадии будут предприняты попытки обобщить эти принципы, чтобы увидеть, к чему приближается договорное право. Сформулировать в виде принципов, на которые можно ориентироваться в академическом смысле. В 20 веке было предпринято много попыток унифицировать эти принципы. В 1926 г. в Париже был создан международный институт унификации частного права (UNIDROIT), который пытается объединить ведущие умы разных стран с целью унификации частного права, начиная с отдельных договоров – договоров подряда, аренды и т. д. Сейчас он предпринял попытку унифицировать принципы общего договорного права. В 1995 году впервые неофициально эти принципы были Принципы международных коммерческих договоров UNIDROIT (UNIDROIT Principals for international commercial contracts). Впервые опубликованы в «По направлению к Европейскому гражданскому кодексу».
Каким целям они служат? Для чего они существуют?
1. Эти принципы будут применяться, если стороны сделали непосредственно ссылку на эти принципы как одного из источников, регулирующих отношения сторон. Если стороны хотят действовать в рамках виртуального, наднационального права.
2. Они могут применяться и тогда, когда стороны сослались на общепринятые правила международного торгового оборота, которые нередко обозначают Lex mercatoria (это неписаные правила в отличие от правил, утвержденных международной торгово-промышленной палаты).
3. Принципы УНИДРУА могут использоваться в качестве модельного законодательства в отдельных странах. Изменять национальное право – это не значит изменять законы. Оно может меняться в случае развитии международной практики. Общие тенденции, характерные для торгового права во всех странах.

Аналогично – другие принципы, разработанные альтернативными комиссиями, например, Принципы европейского договорного права (Principals of European Contract Law (PECL)).
Вырабатывается общая группа правовых норм. Специальные правила будут оставаться таковыми. Как реагируют источники права?

РАЗВИТИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Наличие двух четко противоположных тенденций:
• Тенденция к систематизации и кодификации.
Кодификация голландского гражданского кодекса, Единообразный торговый кодекс США. Мы находимся на самом острие – интерес к ГК РФ.
• Появление специализированных, предметных законов.
ГД приняла закон о зерне. В правовой системе за рубежом появляются специализированные законы. Договор о регулярном обмене платежами, для первой стороны – плавающая ставка, для второй – фиксированная. Поскольку обязательства имеют встречный характер, стороны выплачивают разницу друг другу.
Данный договор имеет цивилистический, налоговый, бухгалтерский и другие аспекты. Поэтому нужен специальный закон. Для развитых стран континентального права это нормально.
Акцепт лишь на соответствие или приоритет норм. В этом заключается проблема.
Страны общего права не менее прогрессивны, чем страны континентального права. Они скорее и легче создают новый прецедент, чем страны континентального – закон.

Правоприменительная практика и судебный прецедент в частности являются важнейшим источником договорного права в любой развитой стране. Ст. 242 ГГУ. Общая обязанность действовать добросовестно. В немецком договорном праве действовать добросовестно. В немецком договорном праве эта обязанность развивается. Судебные решения по этому вопросу несоизмеримо более значимы. Фактически нет ни одного института, который не был бы дополнен правоприменительной практикой.

Шикана (Д. П. Грибанов). Цель – нанесение ущерба другой стороне должна быть превалирующей.

Во многих странах получило распространение. Модельный закон – это не нормативный акт, это академический документ, который может быть одобрен на официальном уровне. Модельный закон ЕБРР о сделках, обеспеченных залогом. Модельное законодательство может быть использовано при разработке национального законодательства, оно рекомендуется в качестве базового, о модельном законодательстве можно упомянуть в суде.

ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА

Что делает обычай делового оборота источником права? Регулярность применения, сам факт признания его в качестве источника права. Если бы не было ст. 5 ГК, то обычай делового оборота не был бы источником права (аргумент от противного).
Lex mercatoria – закон торговцев. Общепризнанные обычаи международного торгового оборота.
В силу чего применяются они при разрешении дел?
В силу того, что они существуют в силу здравого смысла.
Современная тенденция: обычаи не требуют обязательного утверждения.

АНАЛОГИЯ ЗАКОНА И АНАЛОГИЯ ПРАВА (ст. 6 ГК РФ)

Аналогия закона не столь интересна. Все в большем количестве стран получает распространение аналогия закона.
Необходимо находить баланс стабильности и динамики.

МНОГОСТОРОННИЕ МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ

Положения Венской конвенции применяются шире, они приобретают все большее значение при развитии национальных правовых систем.
ВЕНСКАЯ КОНВЕНЦИЯ И РОССИЙСКОЕ МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО.
За каждой статьей Венской конвенции стоит масса судебных решений.

ИСТОЧНИКИ ЕВРОПЕЙСКОГО ПРАВА:

РЕГЛАМЕНТ ЕС – это особый по своей природе, очень гибкий нормативный акт.

ДИРЕКТИВА – документ, издающийся исключительно на федеральном уровне.
На федеральном уровне было бы разумно понять.
ПРИНЦИП – чем запрещать законотворчество субъектам РФ лучше разрешить им делать это в определенных рамках.

ОБЩИЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ИСТОЧНИКОВ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

4 тенденции:
1. Усложнение природы отдельных источников права и появление новых источников.
2. От юридического позитивизма к реализму права.
Право утрачивает свойство определенности. Право – это то, что реально применяется в судах.
3. Множественность источников правового регулирования.
4. Усложнение правовой системы.

Историческое дело в теории преддоговорной ответственности (Plas v. Valburg) в Голландии в 1992 г.
Плас – имя подрядчика, который предложил построить фонтан. В ходе бесед Плас договорился об основных условиях, на которых должен был быть заключен договор. Договор был позднее признан ничтожным (мэр не имел полномочий). Плас разработал проект фонтана, закупил материалы, необходимые для строительства фонтана, расположил эти материалы, совершил согласования. Верховный Совет (суд) Голландии вынес решение, в соответствии с которым Пласу были возмещены расходы, которые он произвел в уверенности, что он получит подряд.
Мотивация этого дела приобрели такое значение, что в голландском праве преддоговорная ответственность называется Плас против Вальбурга (название института гражданского права), Голландия – страна континентального права.
Преддоговорная ответственность – это ответственность за действия перед договором, за те действия, которые произошли, когда договора еще не было.

Момент заключения договора

УСЛОВИЯ НАСТУПЛЕНИЯ ПРЕДДОГОВОРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ В РАЗВИТЫХ СТРАНАХ:
1. Переговоры – вступление в них или продолжение этих переговоров. Речь идет не об оферте, а о вступлении в переговоры.
2. Недобросовестность в ведении переговоров. Недобросовестность может выражаться
• в ведении параллельных переговоров
• в отсутствии намерения заключить договор
3. Вселение в другую сторону уверенности, что договор будет заключен. Уверенность составляет важную часть института преддоговорной ответственности. (уверенность, что будет заключен договор; уверенность в том, что договор будет заключен на определенных условиях)
4. Убытки, понесенные в результате срыва переговоров, или расходы, понесенные в надежде на будущий договор. Расходы несутся в надежде на то, что потом будет какой-то доход.
5. Отсутствие договора, что может выражаться, в частности, в срыве переговоров.

1. проблема действительности договора
2. проблема толкования договора
3. проблема содержания договора
4. общие тенденции развития институтов, связанных с содержанием договора

ПРОБЛЕМА ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ДОГОВОРА

Заключение исполнение последствия

Договор как средство изменения имущественного баланса.

ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

Ст. 3.3.2 Принципов УНИДРУА – частный случай неисполнения. Сам по себе факт, что сторона не могла распоряжаться имуществом не влияет на недействительность договора.
Ст. 450 ГК: договор может быть заключен в отношении будущего товара.
ОТСУТСТВИЕ ИЛИ НЕДОСТАТОК ПОЛНОМОЧИЙ НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА НЕ ВЛИЯЕТ.
Постановление Пленума ВС и ВАС посвящено этому вопросу.
Случаи заключения сделок лицом, неуправомоченным заключать такие сделки. Неразбериха порождает ситуацию, когда предприятие изначально действует через неуправомоченное лицо. Например, через вице-президента.
Эта проблема не исключительно российская, она актуальна и для зарубежного права.
В 1994 году Корпорация профессиональных торговцев ценными бумагами выступила с инициативой о создании специальной комиссии.
Тенденция придавать значение как можно меньшему количеству обстоятельств, влияющих на недействительность договора.
Тенденция придавать значение как можно меньшему количеству обстоятельств, которые могли бы повлечь недействительность сделки.
Критерии разграничения, кто и что может. Критерии корпоративного права все меньше принимаются во внимание.
Никаких ограничений из области корпоративного права, которые могли бы повлечь ограничения договорного права.

СУЩЕСТВЕННОЕ НЕРАВНОВЕСИЕ
Ст. 3.10 Принципов УНИДРУА: самый близкий институт – кабальная сделка. Недействительно то условие, которое несправедливо. Расширительное толкование кабальной сделки. В рамках ГК РФ – расширительное толкование недействительности договора в российском праве.

АЛЕАТОРНОСТЬ ДОГОВОРА
Alea – «кость, жребий».
2 смысла:
1. Алеаторные договоры – это договоры, основанные на риске. Например, договор страхования.
2. По Брагинскому, алеаторные сделки – это игры и пари. Исключение – лотерея. Например, валютная оговорка – выражение цены в валюте с оплатой в рублях на момент оплаты.
Риск – реальный размер может быть увеличен в 3 раза. Валютная оговорка – это уменьшение риска, связанное с тем, что курс может колебаться.
В силу развития особых видов договоров с целью уменьшения алеаторных договоров. Критерии, которые признаны отграничить игру и пари от рискового договора:
1. для решения вопроса о действительности такой сделки – экономический характер содержания данного договора.
2. Связь с иными договорами.
3. Использование методов биржевой торговли для анализа требований. Мотивации сторон. Учебники по биржевой торговли.

Усилия аналогичного разумного лица при данных обстоятельствах.

ОБЩИЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТОВ, СВЯЗАННЫХ С СОДЕРЖАНИЕМ ДОГОВОРА.
1. Стремление к сохранение договора как инструмента правовой связи
2. Справедливое распределение бремени и выгоды договора. Введение дополнительного основания договора.
3. Предсказуемость договора.

Договоры должны быть предсказуемы для коммерсанта. Условия неожиданных

ИСПОЛНЕНИЕ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

1. Развитие принципов исполнения договора
2. Особенности исполнения денежных обязательств

Поле Ландо.
1. Принцип добросовестности и честной торговли.
2. Принцип учета неблагоприятного стечения обстоятельств.

Для позитивистского мышления это химера. Добросовестность и справедливость определяют содержание того, что должно быть исполнено. Это первичный критерий при анализе качества исполнения договора.
Континентальное право – морализация договорного права.

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

1. Добросовестность.
2. Учет неблагоприятного стечения обстоятельств.

• Принцип – договоры должны соблюдаться.
Договор сохраняет свое действие независимо от обстоятельств.
• Недопустимость одностороннего изменения и расторжения договора. Это классическое договорное право.
Ему противопоставляется другой принцип –
• Недопустимость одностороннего изменения и расторжения договора. Это классическое договорное право. Ему противопоставляется другой принцип –
• Учет неблагоприятного стечения обстоятельств.
• Общий единый принцип как сочетание двух.
Rebus dictantibus (как диктуют обстоятельства)– существенное изменение обстоятельств. В договоре при существенном изменении обстоятельств договор может подлежать изменению.
Ст. 6.2.1, 6.2.2, 6.2.3 Принципов УНИДРУА заменены общим понятием «Затруднение».
Такие изменения, которые ведут к изменению в равновесии договорных обстоятельств. Возникает право стороны потребовать согласования иных условий договора. Сторона должна попытаться добросовестно согласовать иные условия. Если эта попытка не увенчается успехом, сторона может обратиться в суд.
Возможно творческое толкование статьи в ГК РФ.
Как будет развиваться судебная практика?
В конечном итоге эти проблемы уже дают о себе знать.

ПРОБЛЕМА СООТНОШЕНИЯ ВЕЩНО-ПРАВОВЫХ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ ПО ПОВОДУ ДЕНЕГ.

Эта проблема достаточно четко обозначена. Безналичные деньги с точки зрения права не могут быть вещью. Эта вещно-правовая связь практически утрачена. Все, что мы говорим о передаче вещи не происходит при передаче денег. Задействованы и другие аспекты.
Безналичные деньги отличаются от наличным риском в той степени. Эта экономическая разница снимается в той степени, в какой правовая система способна обеспечить стабильность. Риск неполучения денег влияет на их стоимость. Деньги в безналичной форме имеют характер квазивещей.
Различна стоимость денег в кармане и на счету. Риск непревращения безналичных денег в наличные колоссален. Данная проблема умалчивается в зарубежном праве.

По аналогичной схеме арбитражный суд пытается решить проблему по бездокументарной ценной бумаге. Это не вещь, так как на нее нельзя установить право. ВАС выстраивает конструкцию – передача бездокументарной ценной бумаги – уступка обязательственного права депозитарию. Бездокументарная ценная бумага – это безналичные права требования. ВАС пытается определить особую природу квазивещно-правовых отношений.

ПРИНЦИП НОМИНАЛИЗМА – это традиционный подход к деньгам.
С точки зрения права стоимость денег неизменна. Однако существует риск изменения стоимости денег. Принцип номинализма не мог продолжать существовать в таком виде. Он последовательно менялся.
Те риски, которые связаны со стоимостью денег, потребовали их уменьшения.
СПЕЦИФИЧЕСКИЕ РИСКИ – риск изменения соотношения стоимости валют и риск изменения ставки кредита.
Появился специальный инструмент управления – ХЕДЖИРОВАНИЕ.
Система инструментов (договоров и иных сделок), направленных на уменьшение специфических рисков, связанных с исполнением денежных обязательств.
Реалии хозяйственной деятельности: механизмы давно перестали быть исключительно биржевыми. Они входят в область гражданских (коммерческих) отношений.

ФОРВАРД – это договор с отсроченным моментом исполнения. Наиболее простой инструмент.
ФЬЮЧЕРС – это когда обе стороны добиваются уменьшения риска (пример с картошкой).
Впервые форвардные договоры появились в сельскохозяйственной сфере. Первоначально предусматривалась реальная поставка продукции. Форвард стал спекулятивным инструментом, перекочевал на биржу.
Стандартизация форвардных договоров привела к появлению фьючерса.
ФЬЮЧЕРС – это стандартизированный договор с отсроченным моментом исполнения, как правило, используемый в биржевой торговле.
ОПЦИОН – это право на заключение договора.
Механизм ХЕДЖИРОВАНИЯ – право заключить договор по определенной цене. Но это лишь право, а не обязанность. Эта выгода покупается.
Договор СВОП – это соглашение об обмене денежных сумм.
LIBOR + %
Первая сторона заинтересована, чтобы LIBOR понижался, а другая – чтобы повышался. % будет находиться между величинами.
Для каждой из сторон существует определенный арбитражный интерес. В основе – некий номинал. Договор СВОП носит обоюдный характер.
Эти договоры помогают заключить специальные дилеры. Рост объема заключения договоров колоссален.

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Вещно-правовые способы – залог, удержание, т. д.
Вещно-правовые способы – правоотношения, в силу которых кредитор получает право получить преимущественное удовлетворение из стоимости определенного имущества.
Витрянский. Договорное право (общая часть),
1993 г. – модельный закон ЕБРР о сделках, обеспеченных залогом.
Соотношение акцессорности и самостоятельного характера залогового права. В доктрине залог трактуется как самостоятельное право. В праве ЕС существует евроипотека – абстрактная ценная бумага.

Источник