как облагаются налогами платежи физлицу в форме роялти
Как облагаются выплаты авторам: справочник для бухгалтера
Авторам произведений литературы и искусства выплачивается вознаграждение. Как его облагать НДФЛ и взносам в разных ситуациях, рассказала ФНС в письме № ГД-4-11/4898@ от 15.03.2018.
Вознаграждения, выплачиваемые индивидуальным предпринимателям
По вопросу обложения страховыми взносами:
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 419 НК плательщиками страховых взносов признаются лица, являющиеся страхователями в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, в частности организации.
Пунктом 1 статьи 420 НК определено, что объектом обложения страховыми взносами для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физлиц, подлежащих обязательному социальному страхованию, в частности, по договорам о предоставлении права использования произведений литературы и искусства, в том числе вознаграждения, начисляемые организациями по управлению правами на коллективной основе в пользу авторов произведений по договорам, заключенным с пользователями.
Вознаграждения, выплачиваемые индивидуальным предпринимателям, не являются объектом обложения страховыми взносами для организаций.
По вопросу обложения НДФЛ
Организация или ИП, выплачивающие физическим лицам вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений искусства, признаются на основании статьи 226 НК налоговыми агентами в отношении таких выплат физлицам и обязаны с таких выплат исчислить, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ.
В случае если театр выплачивает авторское вознаграждение индивидуальному предпринимателю, у театра не возникает обязанности удерживать с этих доходов НДФЛ, так как с полученного вознаграждения ИП самостоятельно исчисляет и уплачивает налог в бюджет в соответствии с положениями статьи 227 НК.
Вычет фактически произведенных и документально подтвержденных расходов
По вопросу обложения страховыми взносами:
Положениями статьи 421 НК установлено, что сумма выплат и иных вознаграждений, учитываемых при исчислении базы для исчисления страховых взносов, в части, касающейся лицензионного договора о предоставлении права использования произведений литературы и искусства, определяется как сумма доходов, полученных по лицензионному договору о предоставлении права использования произведений литературы и искусства, уменьшенная на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с извлечением таких доходов.
Если расходы не могут быть подтверждены документально, то на создание произведений литературы и искусства они принимаются к вычету в размере 20% от суммы начисленного дохода.
При этом нормы главы 34 НК не содержат условий о необходимости представления автором заявления на вычет.
По вопросу обложения НДФЛ:
В соответствии с пунктом 3 статьи 221 НК налогоплательщики, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов, при исчислении налоговой базы по НДФЛ имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов.
Если эти расходы не могут быть подтверждены документально, они принимаются к вычету в установленных нормативах затрат (в процентах к сумме начисленного дохода), указанных в статье 221 НК.
При этом физлица вправе получить профессиональные налоговые вычеты, подав письменное заявление налоговому агенту, выплачивающему вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений искусства.
Из положений статьи 221 НК следует, что во всех указанных случаях профессиональный налоговый вычет предоставляется физлицам, создавшим соответствующее произведение, а также авторам научных трудов, разработок, открытий и изобретений в отношении их затрат, связанных с созданием вышеуказанных объектов интеллектуальной собственности.
Физлица, к которым исключительное право на произведение перешло по наследству в соответствии со статьей 1283 ГК, не являются лицами, создавшими данное произведение, и, соответственно, не несли каких-либо расходов по его созданию.
Таким физлицам, равно как и иным правообладателям, приобретшим исключительное право на произведение по договору на отчуждение исключительного права или по лицензионному договору, профессиональный налоговый вычет, предусмотренный пунктом 3 статьи 221 НК, не предоставляется.
Вознаграждения за создание служебных произведений
По вопросу обложения страховыми взносами:
Исходя из положений статьи 1295 ГК служебным произведением является произведение науки, литературы или искусства, созданное работником (автором) в пределах установленных для него трудовых обязанностей.
При этом работник как автор служебного произведения имеет право на получение вознаграждения, выплата которого должна быть закреплена в договоре между ним и работодателем.
Учитывая изложенное, если в трудовом договоре с работником определено, что в его трудовую функцию входит создание служебных произведений, то вознаграждения, выплачиваемые организацией работнику, являющемуся автором, по договору о выплате вознаграждения, признаются объектом обложения страховыми взносами как вознаграждения, выплачиваемые в рамках трудовых отношений.
Если же создание служебных произведений не закладывается в трудовые функции работника, то вознаграждения, выплачиваемые организацией работнику (автору) по договору о выплате вознаграждения, не подлежат обложению страховыми взносами.
По вопросу обложения НДФЛ:
Согласно пункту 1 статьи 210 НК при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды.
Таким образом, вознаграждения, выплачиваемые организацией работнику (автору) по договору о выплате вознаграждения
Хватит гуглить ответы на профессиональные вопросы! Доверьте их экспертам «Клерка». Завалите лучших экспертов своими вопросами, они это любят!
Ответ за 24 часа (обычно раньше).
Вся информация про безлимитные консультации здесь.
СИП и высшие суды об удержании налога из роялти (авторских прав и лицензий), выплачиваемых в пользу правообладателя-нерезидента
Согласно Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06 апреля 2010 № 14977/09: «суд апелляционной инстанции не учел, что налог на доходы иностранных организаций подлежит перечислению в бюджет за счет средств, причитающихся иностранной организации, а не самого налогового агента.»
Согласно Постановленич Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 сентября 2011 г. № 5317/11 : «в силу подпункта 1 пункта 3 статьи 24, пункта 1 статьи 310 Кодекса данный налог подлежит перечислению в бюджет за счет средств, выплачиваемых иностранной организации, а не налогового агента.»
СИП и высшие суды об удержании налога из роялти (авторских прав и лицензий) и аналогичных выплат, выплачиваемых в пользу правообладателя-нерезидента
Постановление Суда по интеллектуальным правам от 5 апреля 2016 г. по делу № А56-82818/2014:
В этой связи судом апелляционной инстанции, пришедшим к выводу о том, что ответчик правомерно удержал оспариваемую по делу денежную сумму как сумму налога в размере 181 199 рублей 59 копеек и уплатил истцу роялти за сентябрь 2014 года с учетом уплаченной и перечисленной в бюджет суммы налога, правомерно установлено, что спорная задолженность у ответчика перед истцом отсутствует.»
Постановление Президиума ВАС РФ № 15849/05 от 30 мая 2006 г.:
«Полученные иностранной организацией доходы, перечисленные в пункте 1 статьи 309 Кодекса, не связанные с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, подлежат обложению налогом на прибыль организаций.
Согласно статье 7 Кодекса в случае, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотрено Кодексом, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
Статьей 12 договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки от 17.06.1992 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» предусмотрено, что доходы от авторских прав и лицензий, получаемые лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, которое имеет на них фактическое право, облагаются налогом только в этом Государстве.
Указанная норма международного договора влечет освобождение от налогообложения названных доходов в Российской Федерации.
Порядок применения международных договоров Российской Федерации, касающихся налогообложения и сборов, установлен статьей 312 Кодекса:
либо налоговый агент не удерживает налог при выплате дохода иностранной организации,
либо налоговый орган осуществляет возврат иностранной организации налога, ранее удержанного налоговым агентом,
в зависимости от наличия или отсутствия у налогового агента в момент выплаты дохода подтверждения о том, что иностранная организация, получающая доход от источника в Российской Федерации, имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российской Федерацией заключен соответствующий международный договор.
В период выплаты доходов корпорация не представила обществу подтверждения о постоянном местонахождении в США, поэтому налоговый агент был лишен возможности освободить от налогообложения суммы выплат и корпорацией получен доход с учетом удержанного налога.»
Постановление Президиума ВАС РФ от 6 февраля 2007 г. N 13225/06:
«Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 312 Кодекса при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в абзаце первом пункта 1 данной статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
Как следует из материалов выездной налоговой проверки, общество в 2004 году выплатило компании HEARST INDEPEN DET MEDIA PUBLISHING LIMITED (Кипр) ЛИЦЕНЗИОННЫЕ ПЛАТЕЖИ (роялти) в соответствии с сублицензионным соглашением от 05.06.2000 (с дополнениями) об ИСПОЛЬЗОВАНИИ ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ, не подлежащие налогообложению на основании статьи 12 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал».
На основании статьи 12 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества» общество не удерживало налог с сумм, выплачиваемых в 2004 году компании STOCK AND NEWS PICTURES LIMITED (Великобритания) за использование АВТОРСКИХ ПРАВ.
Кроме того, в 2004 году обществом производились отчисления ПИИ «Индепендент Медиа Украина» за использование АВТОРСКИХ ПРАВ.
Как следует из статьи 12 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины от 08.02.1995 «Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонений от уплаты налогов», доходы от АВТОРСКИХ ПРАВ И ЛИЦЕНЗИЙ (роялти), возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве.
Названные доходы могут также облагаться налогом в договаривающемся государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого государства, однако взимаемый налог не может превышать десяти процентов валовой суммы доходов.
Основанием для НЕУДЕРЖАНИЯ обществом налога с доходов, выплаченных иностранным юридическим лицам, послужили ПОДТВЕРЖДЕНИЯ НАЛОГОВЫХ ОРГАНОВ Великобритании и Кипра от 12.08.2003 и от 27.02.2003.
Кроме того, после выплаты упомянутых доходов обществом были получены повторные подтверждения из Великобритании и Кипра о местонахождении названных иностранных компаний. Сообщением из Украины общество располагало 29.12.2004.
В ходе проведения выездной налоговой проверки и при принятии решения от 30.06.2005 N 02-02/11 инспекция не отрицала того обстоятельства, что в период между получением всех указанных подтверждений местонахождение иностранных юридических лиц, которым обществом был выплачен доход, не изменилось. В СВЯЗИ С ЭТИМ ИНСПЕКЦИЯ НЕ ДОНАЧИСЛИЛА обществу НАЛОГ С ДОХОДОВ ИНОСТРАННЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ.»
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 мая 2011 г. N ВАС-5258/11 :
Поскольку обществом не было удержана и перечислена сумма налога, подлежащая удержанию и перечислению с доходов, полученных иностранной организацией, суд пришел к выводу о правомерности привлечения инспекцией общества к ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации и начисления пеней.»
пункт 13 «Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017)
Налоговый орган не согласился с применением освобождения, в связи с чем доначислил обществу неудержанную сумму налога, а также пени и штраф, предусмотренный статьей 123 НК РФ.
пункт 14 «Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017)
14. Обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению налога в бюджет возлагаются на российскую организацию вне зависимости от формы, в которой облагаемый налогом доход был получен иностранным контрагентом.
.
В силу пункта 2 статьи 287 НК РФ российская организация, выплачивающая доход иностранной организации, удерживает сумму налога ИЗ доходов этой иностранной организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов. При этом согласно пункту 3 статьи 309, пункту 1 статьи 310 НК РФ доход считается полученным иностранной организацией как при его перечислении в денежной форме, так и при выплате в натуральной или иной неденежной форме, в том числе в форме осуществления взаимозачетов.
Такое регулирование согласуется с общепринятым в международном налогообложении подходом, согласно которому понятие выплаты дохода в отношении дивидендов, процентов и РОЯЛТИ означает исполнение обязательства предоставить денежные средства в распоряжение иностранного лица в порядке, который определили стороны договора (пункт 7 комментариев к статье 10 Типовой модели Конвенции по налогам на доход и капитал Организации экономического сотрудничества и развития и статья 32 Венской Конвенции).
п.36 Обзора ВС РФ № 4 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ от 26.12.2018 г.:
Следовательно, если выплачиваемый иностранной организации доход прямо не упомянут п. 1 ст. 309 НК РФ как подлежащий налогообложению, то при возникновении спора о наличии у российской организации, выплачивающей доход в пользу иностранного лица, обязанностей налогового агента на налоговом органе лежит бремя доказывания следующих условий: возможность отнесения произведенных выплат к категории пассивного дохода; связь дохода с территорией Российской Федерации.
Обеспечительные сделки и защита кредиторов
Споры в сфере банкротства. Практикум
Введение в правовую систему Англии
Комментарии (4)
по Китайскому правообладателю
«Пунктом 1 статьи 309 НК РФ определены виды доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью этой организации через постоянное представительство в Российской Федерации), подлежащие налогообложению в Российской Федерации. К числу таких доходов указаны доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности (подпункт 4).
Статьей 310 НК РФ предусмотрено, то налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход (налоговый агент) иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НКРФ. Налог с видов доходов, указанных подпункте 4 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпункте 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ (20 процентов) (пункт 1). По итогам отчетного (налогового) периода налоговый агент представляет информацию о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за прошедший отчетный (налоговый) период в налоговый орган по месту своего нахождения (пункт 4).
В соответствии с пунктом статьи 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
Правительством Российской Федерации и Правительством КНР 13.10.2014 заключено межправительственное соглашение «Об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы».
Статьей 12 этого Соглашения урегулирован порядок учета для целей налогообложения доходов от реализации неисключительных прав на программное обеспечение в виде электронных лицензий.
В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Соглашения, доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в Договаривающемся Государстве, на которые имеет фактическое право резидент другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.
Согласно пункту 2 статьи 12 Соглашения, такие доходы от авторских прав и лицензий могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на доходы от авторских прав и лицензий, является резидентом другого Договаривающегося Государства, то взимаемый таким образом НАЛОГ НЕ ДОЛЖЕН ПРЕВЫШАТЬ 6 ПРОЦЕНТОВ общей суммы доходов от авторских прав и лицензий.
В силу пункту 3 статьи 12 Соглашения термин «доходы от авторских прав и лицензий» означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы, фильмы или пленки для теле- или радиовещания, любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом либо за использование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием, либо за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.
Статей 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусмотрено, что результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе произведения науки, литературы и искусства, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ).
Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения (пункт 1 статьи 1259 ГК РФ).
В силу статьи 1261 этого же Кодекса авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Таким образом, программа для ЭВМ охраняется как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности и относится к объектам авторского права.
Право использования результата интеллектуальной деятельности может быть передано правообладателем на основании лицензионного договора (статья 1235 ГК РФ).
.
Полученные на основании указанного лицензионного договора иностранным контрагентом заявителя доходы в виде выплат за предоставленные заявителю имущественные права на использование ПО, в соответствии со статьей 12 Соглашения, правомерно отнесены налоговым органом к доходам от АВТОРСКИХ ПРАВ И ЛИЦЕНЗИЙ, подлежащим обложению налогом на прибыль организаций в размере ШЕСТИ ПРОЦЕНТОВ от общей суммы таких доходов.»
Роялти и риски.
Что такое роялти по российскому законодательству
Российское законодательство не содержит отдельного понятия «роялти». В то же время часть 5 статьи 1235 ГК РФ предусматривает уплату – обусловленное лицензионным договором вознаграждение.
Налоговый кодекс РФ, в свою очередь, в пункте 37 статьи 246 предусматривает отнесение к расходам, связанным с производством и реализацией периодических (текущих) платежей за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и правами на средства индивидуализации (в частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы).
Также НК РФ в целях налогообложения рассматривает доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности и прав на приравненные к ним средства индивидуализации (в частности, от предоставления в пользование прав, возникающих из патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы) в качестве внереализационных доходов по налогу на прибыль организаций в соответствии с положениями статьи 250 НК РФ.
Роялти и международное право
Понятие роялти – это широко распространенный термин международного права, используемый во многих соглашениях об избежании двойного налогообложения.
Примером могут служить такие межгосударственные документы:
Все перечисленные конвенции в переводе на русский язык дают идентичное определение термину роялти.
Поэтому, ответ на вопрос, что такое роялти – это платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы или фильмы, записи и другие средства демонстрационных или звуковых репродукций, любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом, или за пользование или право пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием, или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.
Таким образом, очевидно, что налоговое регулирование выплат роялти является предметом как внутринационального законодательства, так и межгосударственного.
Налогообложение роялти и риски
Рассмотим наиболее распространенные риски при выплате роялти.
Итак, с точки зрения налогового законодательства РФ денежные средства в форме роялти признаются доходом организации-лицензиара и облагаются налогом на прибыль организаций в соответствии с положениями статьи 250 НК РФ (см. также законные способы оптимизации налога на прибыль ).
В порядке, предусмотренном подпунктом 3 пункта 4 статьи 271 НК РФ, указанные доходы признаются на дату осуществления расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.
Также выплата роялти в РФ признается расходом для организации-лицензиата в целях формирования базы по налогу на прибыль организаций согласно положениям пункта 37 статьи 264 НК РФ.
Реализация прав на использование результатов интеллектуальной деятельности освобождена от обложения НДС в соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.
Однако стоит обратить внимание на то, что данное правило распространяется на передачу не всех объектов интеллектуальной собственности, а только поименованных в названной статье. В случае передачи прав на использование иных объектов интеллектуальной собственности, НДС должен быть исчислен в общем порядке (читайте про опасные и безопасные способы оптимизации НДС ).
Это в равной степени относится как к российским, так и к иностранным организациям. В отношениях с иностранными компаниями российская фирма будет выступать налоговым агентом согласно положениям статей 161, 310 НК РФ. Такой позиции, в частности, придерживается Минфин РФ в письме от 01.02.2016 № 03-07-08/1441.
Выплата роялти в пользу иностранных организаций
В случае выплаты роялти в пользу иностранных организаций действуют дополнительные нормы налогового законодательства как национальные, так и межгосударственные.
Выплата роялти иностранной компании является для нее получением дохода от источников в Российской Федерации, в связи с чем, организация, выплачивающая такой доход, может выступать налоговым агентом в соответствии с положениями статьи 310 НК РФ.
При этом соглашениями об избежании двойного налогообложения, как правило, предусмотрены условия, позволяющие фактическому получателю дохода в виде «роялти» облагать указанные доходы в соответствии с его национальным законодательством.
Национальное законодательство, в свою очередь, зачастую предусматривает пониженные, по сравнению с российским налоговым законодательством, ставки или отсутствие налогообложения соответствующей группы доходов в целом.
Право на исчисление налога на прибыль
Для подтверждения права на исчисление налога на прибыль организаций в порядке, предусмотренном соответствующим соглашением об избежании двойного налогообложения, иностранная компания должна отвечать определенным критериям, которые предусмотрены как национальным законодательством, так и международными актами.
В частности, статья 312 НК РФ предусматривает для применения пониженной ставки предоставление документов, подтверждающих:
НК РФ не закрепляет каких-либо специальных требований к указанным документам. В частности, постоянное местонахождение может быть подтверждено путем предоставления справки по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства (сертификат резидентства).
Однако Минфином России в письмах от 24.07.2015 № 03-08-05/36499, от 27.03.2015 № 03-08-05/16994, от 13.07.2015 № 03-00-08/2/40211 выработаны рекомендации в отношении содержания документов, представляемых в подтверждение права на получение дохода.
Названные документы, по мнению Минфина РФ, должны содержать следующие сведения:
Несмотря на отсутствие в НК РФ четких требований к указанным документам, непредставление их несет риски доначисления суммы налога, не перечисленной в связи с применением положений, предусмотренных соглашением с иностранным государством.
Установление бенефициарного собственника
Определяющим фактором в данном случае является установление фактического «бенефициарного» собственника получаемого дохода в целях определения
Эта концепция широко и успешно применяется налоговыми органами в целях предупреждения получения необоснованной налоговой выгоды, поскольку учет российской организацией расходов на уплату «роялти» при одновременном пониженном налогообложении или отсутствии такого налогообложения в иностранной юрисдикции долгое время являлись одной из самых распространенных схем уклонения от уплаты налогов на территории РФ.
Налоговое законодательство РФ при этом дает такие определения термину «бенефициарный» владелец:
В случае если иностранная организация создана и существует исключительно для получения налоговой выгоды в виде пониженной ставки налогообложения дохода и учета российской организацией расходов по выплате роялти, российская организация несет риски по доначислению налога на прибыль организаций.
Факт передачи интеллектуальной собственности
Подлежит доказыванию также наличие самого факта передачи интеллектуальной собственности. Если налоговый орган докажет, что фактически никакого секрета производства или иной интеллектуальной собственности передано не было, иностранная организация служит искусственно созданным транзитным звеном, то налог будет доначислен в сумме излишне учтенных расходов.
Как избежать налоговых рисков
Для того чтобы избежать таких налоговых рисков, при заключении соответствующих лицензионных договоров, особенно с взаимозависимыми компаниями, ориентиром можно считать решение ФНС России в отношении ООО «Ниссан Мотор Рус» от 09.02.2016 № СА-4-9/1907@, вынесенное по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки.
Налоговое ведомство подтвердило правомерность позиции налогоплательщика, руководствуясь представленными документами, подтверждающими:
Российские налоговые органы кроме того запросили информацию у зарубежных коллег, подтвердивших право на фактический доход и исчисление в отношении полученных доходов налоговых платежей, предусмотренных законодательством иностранного государства.
Как видно из указанного решения, основополагающим в данном случае является доказывание осуществления реальной деятельности иностранной организацией, несение обычных рисков, связанных с получением доходов (в форме как минимум уплаты налога) и отсутствия транзитного характера операций.
Налоговые риски при выплате роялти российским компаниям
Несмотря на развернутую практику налоговых споров в отношении роялти, выплаченных иностранным компаниям, отношения, в которых обе стороны являются российскими организациями, также могут быть источниками налоговых рисков.
Стоит обратить внимание, что в соответствии с положениями абзаца 2 пункта 2 статьи 1235 ГК РФ, в действующей редакции, предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности по лицензионному договору подлежит государственной регистрации. Соответственно, в случае отсутствия государственной регистрации, налогоплательщик не имеет права на учет расходов в целях налогообложения прибыли по договору.
Названные изменения фактически закрыли вопрос налогового учета расходов по лицензионным платежам, уплачиваемым до осуществления государственной регистрации лицензионного договора.
До вступления в силу изменений в статью 1235 ГК РФ налогоплательщики пользовались правом распространения действия условий договора на отношения, возникшие до его заключения в порядке положений пункта 2 статьи 425, пункта 3 статьи 433 ГК РФ. На этом основании осуществлялся учет соответствующих расходов.
После вступления в силу соответствующих поправок, такие действия несут существенные риски доначисления налога на прибыль организаций в отношении расходов, понесенных налогоплательщиком до осуществления государственной регистрации лицензионного договора.